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第一部分　德国康采恩法的经验 1

导论 1

Ⅰ．问题的提出 1

目录 1

引言 1

Ⅱ．外国经验对中国的作用 2

Ⅰ．企业集中与1965年股份法 3

1　关联企业之一般法律规定 3

1．康采恩法作为保护法 3

Ⅲ．德国康采恩法之目标作为比较研究的标准 3

Ⅱ．股份法中的关联企业概念 4

3．合同型康采恩法 4

2．与事实性康采恩的法律较量 4

Ⅳ．资合公司的组织结构 5

1．中国的有限公司与股份公司组织结构 6

2．股东大会与投资人会议 6

Ⅲ．按照关联强度进行分类 7

1．多数参股 7

3．董事会、董事长与总经理 7

5．国有独资公司 8

4．监事会 8

2．从属与支配关系 8

Ⅴ．本文的体例 9

3．康采恩与康采恩企业 11

4．相互参股 15

1．康采恩法之“阿基米德点” 16

Ⅳ．从属性及康采恩形成过程之控制 16

2．对从属性及康采恩形成过程的控制 18

3．其他企业形式中的康采恩形成过程控制 20

4．公司法与资本市场法 21

Ⅴ．适用范围 21

Ⅵ．其他法律领域中之关联企业 22

1．商法典中的关联企业概念 23

2．对比较法学研究之意义 23

1．保护股东与债权人作为首要任务 25

2　合同型康采恩法概览 25

Ⅰ．股份法第三编概说 25

2．无一般的康采恩利益优先权 26

3．康采恩组织法 27

4．合同强制作为第三编的出发点 28

5．合同型康采恩法的实践意义 34

Ⅱ．企业合同之概念、种类与法律属性 35

1．名称问题 35

2．企业合同的种类与混合形式 36

3．企业合同的法律本质 37

4．内容强制与非典型性企业合同 38

Ⅲ．合同生效之前的程序 39

1．缔结、变更与终止 39

2．登记与生效 41

Ⅳ．各种企业合同的强制性内容 42

1．确保公司之生存 42

2．债权人保护 45

3．股东保护 46

4．管理权与责任 49

Ⅴ．德国康采恩法的出口 56

1．巴西 56

2．葡萄牙 56

3．东欧 57

4．日本 57

5．中文区：台湾与深圳 58

Ⅵ．对合同型康采恩法之批评的反驳 59

1．对德国合同型康采恩法的批评 59

2．反驳意见 60

Ⅶ．题外话：欧盟企业集团法之协调 62

3　公司归附制度比较研究 64

Ⅰ．公司归附之法律属性与种类 64

1．政府草案说明 64

2．与合同型康采恩及公司合并的区别 65

Ⅱ．归附的法定内容 67

1．归附的条件与程序 67

3．归附的种类 67

2．对退出公司股东的补偿 68

3．债权人保护与主公司之共同责任 70

4．命令权与其他法律后果 76

Ⅲ．与集团声明制度之比较 76

Ⅳ．与母子公司法之比较 78

4　适格的事实康采恩法理及实践 80

Ⅰ．出发点 80

Ⅱ．有关适格的有限公司事实康采恩的判决 81

1．TBB—判决之前的责任基础 81

2．TBB—案 87

3．直索责任之回归 90

Ⅲ．理论界对适格的事实康采恩的看法 91

1．适格的事实性有限公司康采恩 91

2．适格的事实性股份制康采恩 93

引言 96

第二部分　中国的企业集团法 96

5　中国企业集团之历史发展 99

Ⅰ．20世纪80年代的企业联合与集中 99

1．背景 99

2．联菅之设想 100

3．对企业集团的法律设计 101

4．评价 102

1．向组建大型企业集团的转变 103

Ⅱ．20世纪90年代的大型企业集团 103

2．以政府措施组建集团 104

3．严格集团登记条件 104

Ⅲ．企业集团的现状与问题 105

1．现状 105

2．问题 106

Ⅳ．国有企业改组为资合公司 109

1．背景 109

2．改组之法律基础 109

3．宪法问题 111

5．例子 112

4．改组之实践 112

Ⅴ．中国的实事性企业集团 113

1．概论 113

2．例子：“宝延事件” 115

3．与登记式企业集团的区别 116

6　法与理论中的企业集团概念 117

Ⅰ．企业集团层次说 117

1．1987年“意见”与1991年“通知” 117

2．对企业集团层次说的批评 119

Ⅱ．企业集团作为母子公司 120

Ⅲ．理论界对企业集团的定义 121

1．企业集团作为经济联合体 121

2．对统一管理说的评价 123

3．本文对企业集团的定义 123

Ⅳ．统一管理之概念． 124

1．高度集中的统一管理 124

2．局部集中的统一管理（M型） 125

3．统一管理作为立法之出发点 126

Ⅰ．通过政府措施组建企业集团 128

7　集团形成模式与集团形成过程控制 128

1．计划经济中的合法性与控制问题 129

2．过渡型市场经济中的合法性与控制问题 129

3．政府组建集团的理由 132

4．例子：中国石化集团 133

Ⅱ．通过企业合同形成企业集团 134

Ⅲ．通过参股形成企业集团 135

1．有限公司 136

Ⅳ．公司法中的集团形成过程控制 136

2．非上市股份公司 137

3．上市公司 139

4．合伙企业 139

5．公共之手 140

6．实践 140

Ⅴ．对相互投资的限制与结论 141

8　公司收购法之集团形成过程控制 143

Ⅰ．义务要约 143

Ⅱ．股权结构与（义务性）部分收购要约 144

Ⅲ．平等对待原则 146

Ⅳ．公开与沉默义务 147

Ⅴ．退出权 148

Ⅵ．缺少目标公司中立原则 150

Ⅶ．协议收购 151

1．对上市公司的协议收购 151

2．对非上市公司的协议收购 152

3．公司法与证券法之规范冲突 152

9　公司法之少数股东保护 154

Ⅰ．概览性介绍 154

Ⅱ．平等对待原则 155

1．法律规定 155

2．表决权禁止学说 156

Ⅲ．股东或投资人之权利 157

1．申请召开股东大会之权利 157

2．表决权代理与代理表决制（proxy） 158

3．信息与知悉权 159

4．提起不作为与撤销之诉的权利 160

5．退出权、权力之争与解决方案 161

Ⅳ．公司管理层之义务与集团管理控制 162

1．公司法第59、123条之诚信义务 163

2．公司法第63、118条之损害赔偿义务 164

3．年度报告与从属报告 166

4．独立董事制度 167

5．公司治理制度 169

Ⅰ．少数股东保护与债权人保护间的关系 171

10　公司法与破产法之债权人保护 171

Ⅱ．资本维持原则与债权人保护 173

1．资本维持原则 173

2．法律条文概览 173

3．公司减资 174

4．公司债 174

Ⅲ．资本维持原则之违背 175

1．资本不足 175

2．财产混同 176

3．人格混同 177

4．直索责任学说 179

5．改革建议 181

Ⅳ．公司改组与债权人保护 182

1．合并与分离 182

2．缺少公司改组法 182

Ⅴ．公司管理层之责任 183

Ⅵ．公司资产虚化与债权人保护 184

1．1986年试行破产法 184

2．实践中的运用 185

Ⅶ．关联企业中的债权人保护 187

1．问题的由来 187

2．表现形式 187

3．关联企业间尚无直索责任 190

11　企业集团的组织 193

1．中国的法人概念 193

Ⅱ．民法通则之法人联营概念 195

1．法人型联菅 196

2．合伙型联菅 198

3．合同型联菅 199

4．评价与改革建议 199

Ⅲ．企业集团的组织 200

1．集团章程 200

2．集团名称（商号） 201

3．独立的集团管理机构 202

4．集团规模作为登记条件 203

5．成员数量作为登记条件 204

6．评价与改革建议 204

Ⅳ．深圳市企业集团登记管理条例之设想 205

12　学说之现状 207

Ⅰ．母子公司法学说 207

1．定义问题 208

2．调整问题 210

3．平价 213

1．税法之关联企业概念 215

Ⅱ．关联企业法学说 215

2．公司法之关联企业概念 216

3．施天涛先生之关联企业概念 217

4．公司法的调整问题 218

5．平价 219

6．关联公司法学说 220

Ⅲ．企业集团法学说 221

1．企业集团法学说 221

2．对学界批评的反思 222

3．公司集团法学说 224

4．制定单独而全面的企业集团法 225

Ⅳ．企业集团与关联企业之结合 226

13　中国企业集团法之初步构想 227

Ⅰ．系统性考量 227

Ⅱ．公司法之企业集团法设想 229

第一节 关联企业之一般规定 229

1．概念与告知义务 229

2．关联企业间的业务往来 231

3．运用事实性控制权之责任 232

第二节 集团管理合同 233

1．集团管理合同之概念 ． 233

2．缔结、变更与终止 234

3．集团管理合同之最低法定内容 234

第三节 归附式集团 235

1．说明 235

2．以多数表决为基础的归附 235

1．说明 236

3．债权人保护 236

第四节 集团声明制度 236

2．集团声明之条件 237

3．少数股东与债权人保护 237

4．支配企业的管理权 237

Ⅲ．集团会计与集团统一纳税 238

第三部分　跨国公司集团之法律问题 241

引言 241

Ⅰ．跨国公司之作用与中国之法政策 243

14　对跨国公司及外国直接投资的法政策 243

Ⅱ．外商投资企业之法律形式 245

1．法律形式 245

2．改革前景 247

Ⅲ．促进外国直接投资的措施 248

1．原则上不国有化与征收 248

2．无多数参股之一般限制 248

3．税收优惠 248

4．外商投资企业之期限 250

5．合菅企业中的不公平限制 251

6．改革前景 252

Ⅳ．外资收购国有企业 252

1．背景 252

2．实践 253

3．改革前景 254

1．中国公司法对公司国籍之规定 255

Ⅱ．涉外公司法 255

Ⅰ．概述 255

15　国际企业集团中的少数股东与债权人保护 255

2．国际企业管理合同 256

3．尚无涉外直索责任 258

Ⅲ．涉外破产法 259

1．无涉外破产之成文法规定 259

2．对企业集团不实行统一破产程序 261

3．尚无外国债权人地位之法律规定 261

4．在中国开启的从属破产程序 263

Ⅳ．对外国判决之承认与执行 264

16　命题与建议 265

附件一 中国公司法之关联企业与企业集团法草案初稿及说明 284

附件二　欧盟企业集团法指令草案纲要及说明 317

附件三 巴西股份法之企业集团法 353

附件四　德国股份法关于排除局外股东的程序规定 366

附件五　台湾“公司法”之“关系企业法”条文 369

参考文献 373

法兰克福，我的人生驿站（中文版后记） 391