民法议义 1 契约之成立与生效PDF电子书下载

第一章 法律行为总论 1

Ⅰ 法律行为之概念 1

一 法律行为之本质 1

二 抽象法律概念 4

三 私法自治原则与法律行为之功能性概念 5

A私法自治原则之意义 5

B法律行为之功能性概念 6

Ⅱ 债权行为与物权行为 8

一 债权行为与债之关系 8

A债权行为与负担行为 8

B债之关系 9

1狭义与广义债之关系 9

a狭义债之关系 9

b广义债之关系 10

2法定与约定债之关系 11

3债之关系与法律关系 11

二 物权行为之概念 12

A物权行为独立性原则 12

B物权行为与处分行为 14

C物权行为之类型 15

1定限物权之设定 15

2物权之取得 17

3物权之变更 17

4物权之丧失 17

三 物权行为之要件 18

A动产与不动产 18

1权利客体 18

2土地 19

3定著物-法律概念的展开 19

4动产与物之概念 22

a人非物 23

b独立性 23

c支配可能性 24

d有体物与自然力 24

B公示的要素 25

1物权法公示原则与公示方法 25

2登记 26

a设权登记与宣示登记 26

b土地登记之概念 28

3占有与交付 29

a固有的占有概念-直接占有 29

b间接占有 29

c占有辅助人 30

d现实交付 31

e现实交付之替代 32

D意思要素 33

1使物权发生变动之意思 33

2物权契约 35

a让与合意 35

b设定行为 36

c物权内容之变更行为 37

3单独行为 38

4以契约取代现实交付 38

a占有改定 38

b指示交付 39

Ⅲ 意思表示的概念 40

一 意思表示与法律行为 40

A意思表示与契约 40

B意思表示与合同行为 42

C意思表示与单独行为 44

D法律行为与其他法律上重要性的行为之区别 45

1意思表示与准法律行为之区别 46

2事实行为 48

二 意思表示的构成 49

A客观要素 49

1明示 49

2默示 50

B主观要素 51

1行为意思 52

2表示意思 52

3效果意思 52

三 有相对人与无相对人的意思表示 53

A无相对人的意思表示 53

B有相对人的意思表示 53

四 意思表示的发出与生效 55

A总说 55

B对话与非对话意思表示的概念 56

1意思表示之阶段 57

a意思之形成 57

b意思之有体化 58

c意思表示之发出 58

d意思表示之达到 58

e意思表示之了解 58

2非对话的意思表示 58

3对话的意思表示 59

C非对话意思表示的发出 59

1发出时点判断的重要性 59

2发出的概念 60

D非对话意思表示的生效 60

1意思表示生效理论 60

a表示主义 61

b了解主义 61

c发信主义 61

d达到主义 61

2以信件传递意思表示 62

3传真 63

4电子邮件 64

5透过受领使者 64

6撤回 66

E对话意思表示的发出与生效 67

1发出 67

2生效 67

第二章 契约之成立 69

Ⅰ要约 69

一 要约之认定 69

A要约的确定性 70

B受要约拘束之意思 70

1要约与要约引诱 70

2 without obligation等附记 71

3价目表寄送 71

4货物标定卖价陈列 72

a橱窗中摆设商品 73

b自助商店 73

c自动贩卖机 74

5拍卖与标卖 74

二 要约之拘束力 76

A概念 76

1要约生效 76

2实质拘束力 76

3形式拘束力 77

B要约拘束力之排除 77

C要约之撤回 79

1第九五条第一项但书的撤回 79

2撤回欠缺形式拘束力的要约 79

3要约撤回之迟到 80

三 要约之消灭 81

A要约之拒绝 81

B承诺期限之经过 82

1定有承诺期限 82

2未定承诺期限 82

a非对话为要约 82

b对话为要约 83

C死亡、丧失行为能力 83

1要约人于通知发出后死亡或丧失行为能力 83

2要约生效前相对人死亡 84

3要约生效后相对人死亡（要约相对人的法律地位） 85

4相对人丧失行为能力 85

5与形成权行使情形之比较 85

Ⅱ 承诺与合意 86

一 契约成立概说 86

A要约承诺意思表示一致 86

B意思实现 89

C交错要约 90

D契约成立模式分类之检讨 91

二 承诺的意思表示 92

A受承诺拘束的意思 92

B承诺发生效力 93

1时点 93

2承诺之撤回 93

C明示或默示 94

D承诺之迟到 94

三 意思实现 94

A意思实现一般论 94

1单独行为中的意思实现 94

2契约中的意思实现 96

B意思实现的类型 96

1履行行为 96

2受领行为 97

C民法第一六一条之法律性质 98

四 其他特殊情形 100

A沈默 100

1原则：不具意思表示之价值 100

2约定一方之沈默具有一定之意义 103

3规范化之沈默 104

B因典型的社会行为而成立契约？ 104

1问题之提出 104

2理论之兴衰 105

3事实上契约关系理论 106

C预约及有类似效果的制度 107

1预约 107

a预约与本约 107

b预约与本约之区别 108

c要物契约中的预约 110

2优先购买权 112

3买回 113

4选择权契约 115

5范畴契约 116

五 合意与不合意 117

A意思表示一致（合意） 117

1第一五三条第一项之规定 117

2必要与非必要之点 118

3受契约拘束之意思 120

4契约内容之确定性 121

B不合意 123

1公然不合意 123

2隐藏不合意 123

3隐藏不合意与意思表示错误 124

Ⅲ具有拘束力与不具有拘束力之约定 126

一 契约拘束力 126

A形式拘束力 126

B实质拘束力（契约之效力） 126

C契约拘束力之依据 128

二 不具拘束力之约定 129

A约定双方当事人明示排除拘束力 129

B好意施惠约定 130

C配偶与亲属关系中的约定 130

三 无偿契约在契约法中特殊之地位 131

A有偿契约与无偿契约之概念 132

B赠与约束 133

C其他无偿行为 136

1保证 136

2无偿使用他人之物 137

3无偿劳务给付 139

第三章 契约自由原则及其界限 141

Ⅰ总说 141

一 契约原则 141

A意义 141

B悬赏广告：契约或单独行为说之争论 142

1概念 142

2法律性质与法学理论之功能 143

3契约说之评价 144

二 契约自由原则 146

A广义与狭义之契约概念 146

B契约自由原则之内涵 147

1缔约自由 147

2相对人选择自由 147

3方式自由 147

a契约不要式原则 147

b约定方式自由 147

4内容自由 148

a类型自由 148

b以契约排除任意规定之适用 148

5变更自由 148

6结束自由 149

C与物权法定主义相比 149

D契约自由原则在私法自治原则中之优越地位 151

三 契约自由与契约正义 153

A契约自由之功能 153

1简化 153

2弹性 153

B契约自由之限制 153

C契约正义 155

D契约自由之评价 156

Ⅱ缔约强制 158

一 缔约自由与缔约强制 158

二 直接强制缔约 159

A公用事业之缔约义务 159

B医事契约之缔结 159

C其他规定 160

三 间接强制缔约 161

Ⅲ 契约方式规定 163

一 总说 163

A方式规定之发展 163

B法定方式之种类 165

1书面 165

2公证 165

C方式之目的 166

1证据目的 166

2警告目的 166

3区隔功能 166

4资讯透明化、说明功能 167

二 不动产契约之法定方式 167

A不动产契约 167

B第七六○条书面规定之适用对象 168

C第一六六条之一施行前 169

1不动产买卖 169

2抵押权设定 170

3不动产赠与约束 171

D第一六六条之一施行后 172

三 方式欠缺之效果 174

A原则 174

B未经公证之不动产债权契约 174

C未经公证瑕疵之治癒 176

D约定方式之欠缺 177

Ⅳ 契约内容自由之限制 178

一 牴触强制禁止规定 178

A强制禁止规定之判断 179

B违反禁止规定 179

1取缔规定 179

2效力规定 180

3区别 180

C违反强制规定 182

D脱法行为 182

二 违背公序良俗 183

A公共秩序善良风俗之概念 183

B第七二条之规范功能与主要适用对象 185

C案例类型 186

1宪法基本权之保障 186

2过度限制个人及经济行动自由 187

3基于性关系之给付约定 187

4暴利行为 188

三 定型化契约 190

A概念与功能 191

1定型化契约条款与个别磋商条款 191

2功能 193

a合理化功能 193

b漏洞填补功能 194

B规制之必要性 194

1谈判地位不对等 194

2个别交涉成本过高 195

3契约正义无法达成 197

C规制之基本模式 197

1司法规制 197

2行政监督 198

3其他 200

D定型化契约有效成立之检查步骤 200

1定型化契约之认定 200

2订入契约 200

3定型化契约条款与个别磋商条款是否有矛盾 202

4定型化契约之解释 202

5内容规制 203

第四章 能力与意思之欠缺 207

Ⅰ行为能力之欠缺 208

一 行为能力制度 208

A行为能力之概念 208

B类型化或阶段化之行为能力制度 208

C未成年人之保护 209

二 无行为能力人之意思表示 211

三 限制行为能力人之意思表示 212

A总说 212

B无须经法定代理人允许之法律行为 213

1依其年龄及身分日常生活所必需 213

2纯获法律上利益 215

C须经允许之法律行为 216

1允许 216

2第八四条之允许 217

3第八五条之允许 217

D须经允许但未得允许之法律效果 218

1单独行为 218

2契约 219

3民法第八三条 220

Ⅱ虚伪表示 221

一 单独虚伪表示（心中保留） 222

二 通谋虚伪表示 223

A概念与当事人间之效果 223

B第三人之保护 226

C隐藏行为 229

D信托行为与通谋虚伪表示 229

Ⅲ意思表示错误 231

一 总说 231

A与意思表示有关之错误 231

1意思形成阶段之错误 232

2内容错误 233

3表示（行为）错误 233

4传达错误 233

5非基于表意人之意思而发出 234

6意思表示生效阶段之错误（误解） 235

B意思说与表示说之对立 235

C我国民法规定之特色 236

1错误之意思表示并非无效 237

2有限度承认得撤销之错误 237

3撤销权之要件，仅斟酌表意人个人之情事 237

4意思表示撤销后，表意人须负赔偿之责 238

二 意思表示解释与错误规定之适用 238

A意思表示解释优先 238

1确定发生法律上拘束力之内容 238

2确定契约是否成立 239

B意思表示解释之基本原则 240

C自然解释 241

1无相对人意思表示 241

2共同主观意思 242

D规范解释 243

三 错误撤销之要件 246

A表意人陷于得撤销之错误 246

1内容错误 246

2表意人若知其事情即不为意思表示之错误 247

3性质错误 248

4传达错误 249

5动机错误原则上不得依错误规定撤销 249

B错误须有重要性 251

C错误非因表意人之过失 252

D撤销权未被排除 254

1除斥期间之经过 254

2错误有利于表意人 254

3相对人愿以表意人主观所欲之内容发生效力 254

四 撤销权之行使与撤销之效果 255

A撤销权之行使 255

1有相对人之单独行为 255

2撤销之客体 256

B意思表示无效 256

C损害赔偿 257

Ⅳ 意思表示欠缺主观要素 259

一 欠缺行为意思 259

二 欠缺效果意思 260

三 欠缺表示意思 261

A表示意思是否为意思表示之主观要素 262

B欠缺表示意思之效果 262

四 意思表示非基于表意人意思而发出 263

A意思表示是否发出 264

B法律效果 265

Ⅴ诈欺与胁迫 265

一 诈欺 266

A诈欺行为 266

1虚伪陈述 267

2不作为 267

B意思表示与诈欺行为间须有因果关系 268

1诈欺行为使表意人陷于错误 268

2因果关系 269

C诈欺故意 269

D诈欺之人为相对人以外之人时 270

1原则 270

2相对人明知或可得而知 270

3相对人对该第三人之行为应负责任 271

E保险法第六四条与诈欺之撤销 271

F不得对抗善意第三人 272

二 胁迫 273

A胁迫之行为 273

B胁迫具有违法性 273

1手段不法 274

2手段合法 274

C胁迫之故意 275

第五章 代理 277

Ⅰ总说 277

一 归责规范创设之契机 277

A扩张经济活动空间 277

B使无完全行为能力人能参与法律交易活动 278

C使团体能参与法律交易 279

二 归责规范之种类 280

A有关契约成立之归责规范 280

1法定代理 280

2意定代理 280

3代表 281

4使者 283

a表示使者与代理 283

b受领使者与代理 284

B有关损害赔偿之归责规范 284

1履行辅助人 284

2侵权行为中受雇人 285

C有关占有之归责规范 285

三 我国民法代理规定之特色 286

A割裂之立法体例 286

B直接代理与间接代理 287

1间接代理 288

2直接代理 288

C法定代理与意定代理 290

D意定代理与基础关系 290

Ⅱ有效代理之要件与效果 293

一 代为或代受意思表示 293

A代为意思表示（积极代理） 293

B代受意思表示（消极代理） 293

二 以本人名义为法律行为 294

A显名原则（公开原则） 294

B未表明本人姓名 295

C冒名行为 295

1相对人愿以行为人为法律关系当事人 296

2相对人仅愿以被冒名之人为当事人 296

三 代理权 297

A意义与性质 297

B代理权之授与 298

1代理权之授与非债之发生原因 298

2有相对人之单独行为 298

a内部授权 299

b外部授权 299

c对限制行为能力人授与代理权 299

3代理权授与之方式 300

4复代理 302

C代理权之范围与限制 302

1代理权范围之确定 302

2代理权范围之类型化 303

3代理权之限制 305

4自己代理与双方代理之禁止 307

a自己代理 308

b双方代理 309

c目的性限缩 309

5代理权之滥用 311

D意定代理权之消灭 312

1基础关系消灭与授权行为之无因性 312

a基础关系结束 312

b基础关系所生之契约不生效力 313

2代理权之撤回 316

3其他消灭原因 317

a授权行为解除条件成就或终期届满 317

b代理权之抛弃 317

c死亡、破产或丧失行为能力 317

四 效果 318

A直接对本人发生效力 318

B代理行为之瑕疵 318

Ⅲ无权代理 319

一 代理行为效力未定 319

A无权代理之概念 319

B本人之承认 319

C相对人之催告与撤回 320

二 表见代理 320

A权利外观理论 321

1代理权外观之存在 321

2可归责于本人 321

3相对人正当信赖 322

B表见代理之案型与法律依据 323

1由自己之行为表示以代理权授与他人 323

2知他人表示为其代理人而不为反对之表示 326

3相对人知授权事实，不知代理权已消灭 329

4授权书所表彰的权利外观 330

a授权书外的代理权限制 331

b授权书未缴回 332

C授权人责任 332

三 无权代理人责任 333

1不成为契约当事人 333

2损害赔偿之法律性质 334

3无权代理人为未成年人 336

第六章 契约不生效力 337

Ⅰ法律行为不生效力 337

一 不生效力之概念与种类 337

二 法律行为无效与被撤销 339

A无效之概念 339

1当然无效 339

2自始无效 339

3确定无效 339

4绝对无效 340

a绝对无效与相对无效 340

b处分行为相对无效 340

B法律行为被撤销 342

1法律行为得撤销 342

2得撤销法律行为之追认 342

3法律行为被撤销 343

C法律行为一部无效 343

1部分无效 343

a单一法律行为 344

b法律行为可分 344

c一部无效 346

2特别规定 346

3全部无效与否之判断 346

a第一一一条之法律性质 346

b一部无效之效果当事人有约定 347

c未约定时 347

D无效法律行为之转换 348

三 法律行为效力未定 349

A效力未定之概念 349

B须得第三人同意之法律行为 349

四 无权处分与善意取得 350

A处分行为 351

1概念 351

a以个别权利为处分对象之处分行为 351

b以契约关系为处分对象之处分行为 351

2有效处分行为之要件 352

a处分行为以契约为原则 353

b处分行为常须具备公示要件 353

c处分权限 353

d处分权限之授与 354

3与负担行为之不同 354

a处分人须具有处分权能 355

b处分行为有标的物特定主义之适用 355

c物权行为有公示性原则之适用 355

d处分行为有优先性原则之适用 356

B无权处分效力未定 357

1无权处分之概念 357

2承认 358

3处分人取得权利 358

4第一一八条第二项之类推适用 359

C善意取得 361

Ⅱ条件及期限 364

一 条件总说 364

A条件之概念 364

1条件之用语 364

2停止条件与解除条件 366

a停止条件 367

b解除条件 367

3区别：不真正条件 368

a既成条件 368

b不能条件 369

c法定条件 370

4法律行为之附款 371

a条件期限 371

b负担 371

B条件之功能 372

1计划与现实歧异时危险之分配 372

2引导为特定行为之功能 375

3形式拘束力之发生 375

C不许附条件之法律行为 376

1基于公益考量 376

2基于私益考量 376

二 法律行为附停止条件 377

A法定类型 377

1债权契约附停止条件：试验买卖 377

2物权行为附停止条件：保留所有权买卖 378

B成就与否已定 379

1条件成就 379

2条件确定不成就 379

3视为条件成就 379

4视为条件不成就 381

C条件成否未定前 382

1并非全然不生法律效力 382

2债权契约附停止条件期待权之保护 382

3保留所有权买卖买受人之期待权 383

三 法律行为附解除条件 384

A条件成否已定 384

1确定不成就 384

2条件成就 384

a于处分行为 385

b债权契约附解除条件 385

B条件成否未定前 388

四 期限 389

A期限之概念与功能 389

B区别 389

1期限与条件 389

2期限与清偿期 390

C准用第一○○条之规定 391

Ⅲ 法律行为规定对物权行为之适用 391

一 具体适用情形 392

A契约之成立 392

B法律行为之生效 394

1违反强行规定 394

2违背公序良俗 395

3违背法定方式 396

4暴利行为 396

C能力之欠缺 397

1无行为能力 397

2限制行为能力 397

a单独行为 398

b契约 398

D意思表示之瑕疵 399

1通谋虚伪意思表示 399

2意思表示错误 400

3意思表示受诈欺或胁迫 401

E法律行为无效之法律效果 402

1回复原状 402

a瑕疵共同 402

b仅债权行为不生效力 402

c仅物权行为无效 403

2损害赔偿 404

二 物权行为与债权行为之关系 405

A物权行为无因性原则 405

1无因行为与要因行为 405

a给与行为 405

b要因给与行为 406

c无因给与行为 407

2物权行为无因性之概念 407

a外在无因性 407

b内在无因性 408

B物权行为无因性下当事人间的法律关系 408

1债权契约不会直接使物权发生变动 408

2物权变动不以原因行为有效为要件 409

3不当得利 410

C无因性原则之相对化？ 411

1相对无因？ 411

2瑕疵共同 412

a适用法律行为规定之瑕疵共同 412

b使物权行为成为有因之瑕疵共同理论 412

3条件关联 412

a依条件规定发生之条件关联 413

b使物权行为成为有因之条件关联理论 413

4法律行为一体性 413

Ⅳ 契约有效成立之要件 414

一 法律行为成立与生效要件 414

A传统见解 414

1成立要件 414

a一般成立要件 414

b特别成立要件 414

2生效要件 415

a一般生效要件 415

b特别生效要件 415

3最高法院一般契约效力理论 415

B最高法院「契约一般之效力」之批判 417

C要物契约与要式契约之预约理论 418

1要物契约 418

2要式契约 419

D法律概念过度抽象化之产物 420

二 契约成立与生效的三个层次 422

A契约成立 423

B是否在契约自由原则容许之范围内 423

C意思表示是否健全 424

三 从举证责任分配的观点区别契约之要件 425