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第1篇 劳动关系建立所涉风险及应对 2

第1章 将劳动关系风险扼杀在招聘环节 2

1.1 招聘要避免随意性更要避免大嘴巴 2

1.2 招聘要避免戴有色眼镜造成“就业歧视” 6

1.3 招聘与录用条件相辅相成缺一不可 7

1.4 入职前背景调查发现“问题”员工 9

1.5 员工承诺担全责，用人单位责任不免除 12

1.6 发放“Offer”缔约过失风险应重视 14

第2章 入职培训——企业管理制度宣贯的绝佳机会 17

2.1 “入职登记表”包含的秘密我们必须知晓 17

2.2 入职培训为单位制度公示创造绝佳的机会 19

2.3 入职培训效果调查和相关培训证据要完整 20

第3章 劳动合同——用人单位与员工的权利义务协定书 23

3.1 错误认知：不订立劳动合同就不存在劳动关系吗？ 23

3.2 未签订劳动合同二倍工资差额的计算基数与时限 25

3.3 用人单位谈“无固定期限劳动合同”而色变的诱因 28

3.4 用人单位劳动合同内容约定不合法员工认可也无效 30

3.5 劳动合同条款设计需为处理“问题”员工留下空间 32

3.6 员工拒签劳动合同用人单位俯首就擒还是主动出击 34

3.7 员工签订劳动合同后用人单位是否高枕无忧 37

3.8 “竞业限制”——用人单位商业秘密的保护伞 38

3.9 保密协议与竞业限制协议切记不能混为一谈 44

3.10 收购后与其员工签订劳动合同要有序 47

3.11 人事经理未签订劳动合同的二倍工资差额问题 49

3.12 员工入职通信地址需留存，地址变更需报备 51

3.13 用人单位设立分支机构签订劳动合同需谨慎 53

第4章 规章制度——用人单位处理劳动关系的法典 56

4.1 规章制度制定与修改法定程序不得简化 56

4.2 企业迟延发放工资可能导致法律风险 59

4.3 克扣工资易认定，把握工资构成是王道 61

4.4 员工绩效考核为劳动关系异动提供支撑 63

4.5 员工休假权益要求正当切不可马虎对待 65

4.6 三种工时制各有利弊用人单位自由组合 69

4.7 有无加班及加班费计算基数的核定技巧 73

4.8 分支机构员工社会保险缴纳地的困惑 78

4.9 当无纸化办公遭遇诉讼证据收集的尴尬 80

第2篇 劳动关系异动所涉风险及应对 84

第5章 新员工试用期不是保险期 84

5.1 劳动合同期限与试用期对应关系 84

5.2 试用期用工保证合理合法是关键 86

5.3 单独签订试用期合同增加用工风险 88

5.4 试用期满后解聘理由选择要适当 90

5.5 试用期顺延要经员工同意才合法 91

第6章 服务期与违约金约定——法律框架下的企业自主约定权 93

6.1 用人单位与员工另行约定非法定服务期无效 93

6.2 服务期长短与劳动合同期限不一致如何处理 95

6.3 服务期违约金有上限漫天要价实属无用之功 97

6.4 服务期用人单位用工应合法否则会人财双损失 99

第7章 调岗及调薪——用人单位亟须明确的焦点 102

7.1 员工经考核不能胜任工作调岗调薪要于法有据 102

7.2 合法的调岗及调薪为用人单位经营保驾护航 104

7.3 签订劳动合同变更书——调岗调薪的书面确认 106

7.4 企业单方面调岗及调薪的默示效力问题 107

第8章 奖励与处罚并存——用人单位维持用工秩序的法宝 110

8.1 年底奖金发放设定条件用人单位减少发放冤枉钱 110

8.2 完善业绩提成发放制度，破除大锅饭的“利器” 111

8.3 用人单位不能肆无忌惮对员工罚款合法是前提 113

8.4 规章制度中违纪行为最好一一列明带兜底条款 115

8.5 “严重”违纪与“重大”损害约定明确才有效 117

8.6 严重违纪问题注重违纪处理书面证据保存 118

第9章 劳动合同续签——权利义务关系的再约定 121

9.1 续订劳动合同需到期前完成否则要支付双倍工资 121

9.2 续订劳动合同经员工同意重新约定试用期不可取 124

9.3 劳动合同续订与终止特殊情况下可同时进行吗？ 126

第3篇 劳动关系解除所涉风险及应对 130

第10章 员工自由解除权——赋予员工解除劳动关系的自由 130

10.1 员工无故缺勤要做实员工解聘手续防止被诉 130

10.2 员工被动解除劳动关系，用人单位应对有术 132

10.3 员工违法解除劳动关系给单位造成损失应赔偿 134

第11章 协商一致解除——促进和谐用工关系的途径 137

11.1 协商一致解除劳动关系经济补偿金计算方式 137

11.2 协商一致解除劳动关系协议主体要适格 140

11.3 协商一致解除关系补偿金存在差额的应对 141

11.4 协商一致解除劳动关系的协议内容要合法 144

11.5 谁把握住书面证据谁就掌握胜诉的主动权 145

第12章 用人单位单方解除——“双刃剑”如何为我所用 148

12.1 即时解除劳动关系，实体、程序合法缺一不可 149

12.2 用人单位单方辞退触犯刑律的员工的法定条件 152

12.3 员工不胜任岗位解除劳动关系用人单位负有举证责任 154

12.4.经济性裁员限制性法律规定决不能适用含糊 156

12.5 随意发放解聘通知需支付双倍解除补偿金之殇 159

12.6 用人单位解聘不能跨越法定单方解聘的禁区 161

12.7 违法解除劳动关系对用人单位有百害而无一利 163

第13章 劳动关系终止——用人单位与员工续约选择权 165

13.1 劳动关系终止与劳动关系解除的区分 165

13.2 劳动关系终止的法定条件都包括哪些？ 167

13.3 劳动合同所示终止期限到期后通知终止劳动关系 169

第14章 离职手续办理的学问 171

14.1 工作交接要重视债务清算要及时免受另诉之苦 171

14.2 档案交接与社会保险转移是用人单位的法定义务 173

14.3 解聘经济补偿金支付方式可协商，支付时间却不可 174

第4篇 特殊员工处理所涉风险及应对 178

第15章 “工伤”员工——意外导致特殊情况特殊处理 178

15.1 欠缴工伤保险员工发生工伤用人单位责任全担 178

15.2 工伤认定于法有据，用人单位胡乱认定后果严重 180

15.3 提出工伤认定申请，用人单位法定义务推脱不得 183

15.4 用人单位熟悉工伤保险待遇，工伤理赔有理有据 185

第16章 “三期”女员工——重点保护对象处理需谨慎 190

16.1 违反国家计划生育政策的女员工产假待遇有别 190

16.2 产前检查、保胎假期单位工资核算出错浑然不觉 193

16.3 女职工产假工资如何核算才能有效规避单位风险 194

16.4 孕期、产假期间签订协议发放最低工资是否万事大吉 199

16.5 女员工在劳动合同终止前已经怀孕可恢复劳动关系 200

16.6 “三期”女员工调岗调薪需谨慎坚决避免惹祸上身 202

16.7 “三期”女员工劳动合同顺延关键点应注意把握 205

16.8 哺乳期女员工不到岗，单位以不变应万变之策 207

第17章 “医疗期”员工——特殊群体特殊处理 210

17.1 不符合录用条件解聘与医疗期并不必然冲突 210

17.2 医疗期期间员工病假工资可依单位制度执行 213

17.3 因病不能从事原工作，以不能胜任为由解聘违法在即 215

第18章 “涉外”员工——非法就业人员无法认定劳动关系 219

18.1 非法聘用外籍人员可能遭受行政处罚 219

18.2 用人单位聘用外籍人员防止违反禁止性规定 221

18.3 非法聘用外籍人员难以认定双方劳动关系 223

第19章 “劳务关系”员工——劳动关系的有利补充 227

19.1 大学生“毕业”认定决定劳动关系存在与否 227

19.2 退休人员返聘，需签订劳务协议约定双方的权责关系 229

19.3 兼职人员需提交其在其他单位就职证明才能认定 230

19.4 特殊劳动关系——非全日制工仍受劳动法调整 232

附件A 中华人民共和国劳动法 235

附件B 中华人民共和国劳动合同法 247

附件C 中华人民共和国劳动合同法实施条例 262

附件D 职工带薪年休假条例 268

附件E 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 270

附件F 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二） 274

附件G 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 277

附件H 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四） 280

【实战案例评析】与“欺诈”用人单位的童工建立的劳动关系，是否合法？ 3

【实战案例评析】因工作原因产生费用，单位可以与员工约定由员工承担吗？ 5

【实战案例评析】“乙肝”劳动者，用人单位能否拒绝录用？ 6

【实战案例评析】员工严重违反规章制度，是否必然不符合录用条件？ 8

【实战案例评析】应聘者入职信息存在欺诈，与单位的劳动关系是否有效？ 10

【实战案例评析】单位能否因为员工“隐婚”以存在欺诈为由认定劳动关系无效？ 12

【实战案例评析】员工的“承诺函”，能成为用人单位的“免死金牌”吗？ 13

【实战案例评析】用人单位下发“Offer”后，拒绝录用，是否需承担赔偿责任？ 15

【实战案例评析】员工两次入职，工作年限是否连续计算？ 17

【实战案例评析】员工经考核不适岗后拒绝到新岗位上班遭辞退，能否得到解除补偿金？ 19

【实战案例评析】用人单位规定培训期间不到岗视为自动离职且放弃工资是否合法？ 21

【实战案例评析】口头协议，承包工变成存在事实劳动关系“员工”？ 23

【实战案例评析】离职时补签书面劳动合同，仍需支付二倍工资差额？ 25

【实战案例评析】用人单位无权单方解除第二次订立的劳动合同吗？ 28

【实战案例评析】单位现金补齐社会保险，员工同意也违法？ 31

【实战案例评析】劳动合同内容包含解聘条款，单位能用以解除劳动关系吗？ 32

【实战案例评析】员工出具不愿签订劳动合同的证明，单位仍需承担责任吗？ 34

【实战案例评析】员工拒绝续签劳动合同，单位如何利用续签通知书免责 35

【实战案例评析】与员工签订了劳动合同，为何仍需支付二倍工资差额？ 37

【实战案例评析】未支付竞业限制经济补偿金，员工应否承担竞业限制义务？ 39

【实战案例评析】劳动者履行竞业限制义务的，必然可以要求用人单位支付补偿金？ 40

【实战案例评析】没有保密协议，劳动者是否需要承担保密义务？ 45

【实战案例评析】企业并购后，员工的工龄如何计算？ 47

【实战案例评析】人事经理未完成工作职责，用人单位应否支付二倍工资差额？ 49

【实战案例评析】员工拒签解聘文件，用人单位快递送达应否有效？ 51

【实战案例评析】与办事处签订劳动合同，被解聘能否获得补偿？ 54

【实战案例评析】催告函中公示的规章制度，对员工是否有效？ 56

【实战案例评析】迟发员工工资，员工解除劳动关系，需支付经济补偿金？ 60

【实战案例评析】行政总监的办公费用，是否属于工资收入？ 61

【实战案例评析】没有绩效考核制度，就可以不发放绩效工资吗？ 64

【实战案例评析】员工当年未休年假的，视为放弃年假，如此约定是否合法？ 66

【实战案例评析】实行综合工时制后，企业是否就能随意安排时间？ 69

【实战案例评析】实行不定时工作制的高管，能否以旷工为由解除劳动关系？ 70

【实战案例评析】劳动者持有用人单位的指纹打卡记录，加班费必然要支付？ 73

【实战案例评析】劳动合同中约定加班费的计算基数为基本工资是否合法？ 74

【实战案例评析】办事处女员工的产假工资到底应该发放几个月？ 78

【实战案例评析】在公司OA自动化办公系统上公示的规章制度是否有效？ 80

【实战案例评析】至关联公司工作是否可以约定试用期？ 84

【实战案例评析】听从公司安排转岗工作仍需重新约定试用期？ 87

【实战案例评析】单独签署试用期劳动合同，能否如愿规避法律风险？ 89

【实战案例评析】试用期员工能否以严重违反公司规章制度为由解除劳动关系？ 90

【实战案例评析】试用期员工长期病假，可否延长试用期？ 91

【实战案例评析】导师制培训，用人单位能否如愿以偿？ 93

【实战案例评析】服务期内劳动合同到期，用人单位能否终止劳动关系？ 95

【实战案例评析】《培训协议》中约定巨额违约金，被判令为无效条款？ 97

【实战案例评析】用人单位拖欠工资，服务期员工可否解除劳动关系？ 99

【实战案例评析】市场总监拒绝到新岗位工作，单位能否按严重违纪解聘？ 102

【实战案例评析】合理合法调整工作岗位，员工不配合也可实施？ 104

【实战案例评析】用人单位给员工降薪，员工要求补发工资可否被支持？ 106

【实战案例评析】劳动合同明确约定，企业依约调岗，是否有效？ 108

【实战案例评析】离职员工可以要求企业支付年终奖金吗？ 110

【实战案例评析】员工离职后要求提成奖金的，能否得到支持？ 112

【实战案例评析】技术高管缺勤技术风暴会议，当月工资停发有效吗？ 113

【实战案例评析】员工出具假诊断证明请病假，可否以严重违纪辞退？ 115

【实战案例评析】员工酒后冲撞客户，公司以此为由解聘是否合法？ 117

【实战案例评析】员工在办公区域打架，单位单方解聘需支付经济补偿金吗？ 119

【实战案例评析】用人单位在合同中变更内容未涉及员工待遇，员工未答复，可否认定为不同意续签？ 121

【实战案例评析】单位与员工续订劳动合同约定试用期，员工同意有效吗？ 125

【实战案例评析】劳动关系到期前，员工已拿到续签的合同，如何终止劳动关系？ 126

【实战案例评析】连续旷工5天，依据规章制度以严重违纪解除不合法？ 130

【实战案例评析】个人原因提出辞职，要求被迫解除劳动关系补偿金能否被支持？ 132

【实战案例评析】员工无故即时离职，企业可否要求承担另聘同岗位员工的费用？ 134

【实战案例评析】工作10天，要求一个半月解除补偿金，合法吗？ 137

【实战案例评析】母公司总经理解聘子公司员工，是否生效？ 140

【实战案例评析】员工已经领取解除劳动关系经济补偿金，能否反悔？ 142

【实战案例评析】协商解除协议约定违法，员工拒绝履行能否获得支持？ 144

【实战案例评析】员工领取解除劳动关系经济补偿金，劳动关系协议解除了吗？ 146

【实战案例评析】严重违纪解除劳动关系，员工竟能获得双倍赔偿？ 149

【实战案例评析】员工偷拿用人单位笔记本电脑，能否以触犯刑律为由解除劳动关系？ 152

【实战案例评析】拒绝调岗安排，未到新岗位上班，严重违纪解除劳动关系合法吗？ 154

【实战案例评析】用人单位以经营不善为由解除劳动关系，能否认定经济性裁员？ 157

【实战案例评析】员工提交解聘通知书，能否拿到违法解聘赔偿金？ 160

【实战案例评析】工伤七级，伤愈后上班遭遇单方解除劳动关系合法吗？ 161

【实战案例评析】以严重违纪解除劳动关系，但并不存在严重违纪行为，合法吗？ 163

【实战案例评析】用人单位在通知员工时，劳动关系终止与解除能否同时适用？ 165

【实战案例评析】用人单位与员工自行约定终止条件，终止是否有效？ 167

【实战案例评析】劳动合同期满未终止，逾期用人单位还能终止劳动关系吗？ 169

【实战案例评析】员工离职后报销未及时清算，用人单位能否直接扣发工资？ 171

【实战案例评析】社会保险未转移，劳动关系是否仍然存续？ 173

【实战案例评析】协议约定经济补偿金按月支付，员工能否要求一次性支付？ 175

【实战案例评析】员工发生工伤事故，冒名顶替申请工伤，能否被支持？ 178

【实战案例评析】员工存在违章作业，能否被认定为工伤呢？ 180

【实战案例评析】用人单位无故瞒报工伤，应承担何种责任？ 184

【实战案例评析】已经与用人单位签订工伤理赔协议，还能要求补齐差额吗？ 185

【实战案例评析】违反计划生育政策，用人单位能否单方解除劳动关系？ 190

【实战案例评析】未经单位批准的产前检查假，能否要求支付全额工资？ 193

【实战案例评析】制度规定产假工资发放办法，对产假女员工是否有效？ 195

【实战案例评析】休产假期间，业务提成还能计发吗？ 195

【实战案例评析】怀孕女员工工作时间流产，能否被认定为工伤？ 196

【实战案例评析】员工签订待岗协议，复职后能否要求补发工资？ 199

【实战案例评析】终止劳动关系后发现怀孕，能否恢复劳动关系？ 200

【实战案例评析】用人单位针对怀孕女员工称因组织架构调整岗位，合法吗？ 203

【实战案例评析】顺延期间劳动合同未续签，能否要求未签订劳动合同的二倍工资差额？ 205

【实战案例评析】“三期”女员工严重违纪，用人单位能否单方解除劳动关系？ 207

【实战案例评析】医疗期内的试用期员工，用人单位能否以不符合录用条件为由解聘？ 211

【实战案例评析】员工未在用人单位规定的医院就诊，能否享受医疗期待遇？ 213

【实战案例评析】医疗期内被证明不适合岗位职责，能否解除劳动关系？ 215

【实战案例评析】非法雇佣外籍人员，用人单位需要承担哪些责任？ 219

【实战案例评析】经原单位同意，外国人能否在中国境内企业兼职？ 221

【实战案例评析】未办理工作证的情况下，能被认定与外籍人员存在劳动关系吗？ 223

【实战案例评析】未拿到毕业证书，大学生能否拿到解除劳动关系经济补偿金？ 227

【实战案例评析】达到法定退休年龄，还能主张合同终止的经济补偿金吗？ 229

【实战案例评析】社会保险在其他用人单位缴纳，能否认定为劳务关系？ 230

【实战案例评析】非全日制工怀孕生子，用人单位可否解除劳动关系？ 233