刑事法适用典型疑难案件新释新解PDF电子书下载

刑法适用部分 3

一、刑法总则类 3

（一）刑法的适用范围 3

1．如何把握司法解释的溯及力？ 3

（二）犯罪和刑事责任 14

2．盗接有线电视信号引起广播设施受损构成过于自信过失犯罪还是间接故意犯罪？ 14

3．夫妻吵架后一方对另一方服毒自杀不制止、不抢救而致死亡是否构成不作为的故意杀人罪？ 17

4．姘居双方争吵后一人对另一人服毒自杀不抢救而致死亡是否构成不作为故意杀人罪？ 20

5．采用暴力、威胁手段索回赌资而迫使他人跳楼身亡的行为该如何定罪？ 23

6．如何区分假想防卫、故意伤害与意外事件？ 26

7．为避裆部被抓而致人重伤是否属正当防卫？ 29

8．因被他人错认而引起纠纷，事后在遭对方持刀袭击的情况下，将行凶者刺成重伤，是正当防卫还是防卫过当？ 32

9．如何判断互殴中无过错方反击侵害的行为是正当防卫还是防卫过当？ 35

10．在遭多人拳打脚踢的情形下，是否可以行使无限防卫权？ 38

11．用水果刀刺中持小刀乱捅的行凶者的大腿动脉致其死亡，是否成立正当防卫？ 41

12．避让不当引发交通事故是否属于紧急避险？ 43

13．踢人下水致被害人生死不明，如何确定犯罪形态？ 46

（三）犯罪的预备、未遂和中止 46

14．入室盗窃后将部分赃物先行带离，藏匿好后又返回原作案地点继续作案而被当场抓获，应如何认定罪数和犯罪形态？ 50

15．因生理原因而主动放弃犯罪，应认定为犯罪未遂还是犯罪中止？ 55

16．敲诈信发出后，行为人因故未到指定地点取款，是犯罪中止还是未遂？ 58

17．盗窃既遂与未遂的数额是否能够累计计算？ 60

（四）共同犯罪 66

18．对多人参与的伤害案件，未直接致伤被害人的共同参与人是否应承担刑事责任？ 66

19．共同实施暴力但未实施奸淫是否构成强奸既遂？ 68

20．为报复而雇用他人实施伤害行为并为受雇人指认被害人，是教唆犯还是实行犯？ 71

21．参与共同预备抢劫却又在实施之前退出的行为应如何定性？ 75

22．共同预谋分头盗窃并分别实施盗窃，赃物归各自所有，是否构成共犯？ 78

23．委托他人为自己伪造居民身份证，对委托者可否以共犯论处？ 81

24．望风者对共犯未实施共谋之罪而实施的他罪是否应负刑事责任？ 85

（五）单位犯罪 89

25．公司主管人员为单位利益擅自实施的犯罪行为可否认定为单位犯罪？ 89

26．名为集体实为合伙的企业犯罪属单位犯罪还是个人犯罪？检察机关以个人犯罪起诉，而法院认为是单位犯罪的，该如何处理？ 94

27．名为有限公司实为个人公司，抽逃出资后以单位名义实施合同诈骗，是单位犯罪还是自然人犯罪？ 97

28．单位决策人员向司法机关自首的，可否认定为单位自首？ 101

（六）刑罚的具体运用 107

29．交通肇事后未离开现场亦未实施报警或保护现场等积极行为，能否认定为自首？ 107

30．伤人后积极抢救被害人，主动配合公安民警处理，并如实供述自己罪行的，能否视为自首？ 111

31．犯罪嫌疑人为防止被害方的报复而被迫报警且到案后如实供述自己的犯罪事实，能否认定为自首？ 114

32．因被警方怀疑系抢劫犯罪的知情者而受到盘问后，主动交代了自己亦参与抢劫的犯罪事实，可否认定为自首？ 118

33．在税务机关调查时检举他人偷税线索并经查证属实的，可否认定为立功？ 122

34．在押犯罪嫌疑人主动交代本人的行贿行为可否认定为立功？ 124

35．因协助司法机关抓捕同案犯而认定为立功是否应以实际抓获为标准？ 128

36．认定立功的标准应是被揭发行为的社会危害性还是被揭发人的刑事责任？ 131

37．发现漏罪的时间应如何确定？ 134

38．以纵火的手段进行敲诈，构成一罪还是数罪？ 138

39．将他人先行拘禁后又胁迫卖淫的行为构成何罪，是一罪还是数罪？ 141

40．两人共同策划并实施抢劫但最终由其中一人秘密窃取财物，是否构成数罪？ 146

41．数罪并罚时是否仍可适用缓刑？ 149

42．因法庭审理范围之外的他案事实而被羁押，是否可折抵刑期？ 153

43．哪些情形属于应当撤销缓刑的“情节严重”的违法行为？ 157

44．财产刑有无执行能否影响服刑犯的减刑、假释？ 160

45．被监视居住的时间能否折抵刑期？ 163

二、职务犯罪类 166

（一）职务犯罪主体的认定 166

46．大型国有控股企业工会主席是否为国家工作人员？ 166

47．国有企业中过磅员从事的是公务还是劳务？ 172

48．“以工代干”人员被委派到国有企业任职时是否具有“国家工作人员”身份？ 177

49．村书记在本村土地征用过程中从事的工作是否属于“其他依法从事公务”？ 181

（二）贪污罪的认定 184

50．利用职务之便占有房屋宅基地，但未取得土地使用权证，是否构成犯罪？ 184

51．尚未实际占有公款能否认定贪污犯罪既遂？ 186

52．经领导同意可以提取的款额能否从贪污数额中扣除？对此主张应由犯罪嫌疑人举证还是由检察机关举证？ 189

53．工作合同终止后仍从事保险代理业务的，身份应如何认定？ 193

54．国有企业改制中侵吞小金库资金的行为应如何定性？ 197

55．借单位名义出售伪造的假门票并占有票款的行为应如何定性？ 202

56．银行工作人员利用职务之便采取冒名挂失存单等手段支取其亲属交由其代存的存款是否构成犯罪？ 205

57．挪用公款犯罪的追诉期限应如何把握？ 209

（三）挪用公款罪的认定 209

58．村支部书记擅自挪用市委组织的固本强基工作组赞助款构成挪用公款罪还是挪用资金罪？ 213

59．挪用公款存单为本人质押贷款的行为应如何定性？ 218

60．具体用途不同的挪用公款数额是否可以累计？ 222

61．利用开票收款的便利挪用国有资金的行为构成挪用公款罪还是挪用资金罪？ 226

62．村集体的其他收入与土地征用费用收入混列，如何确定挪用的土地征用补偿费用数额？ 230

（四）贿赂犯罪的认定 235

63．受贿犯罪嫌疑人在“案发前归还所收受财物”的“案发前”应如何界定？ 235

64．非公司、企业单位的成员能否成为公司、企业人员受贿罪主体？ 238

65．行贿行为不构成行贿罪的情况下，“检举揭发”其行贿对象能否认定为立功？ 242

66．事后共同受贿案中，间接受贿人将赃款退还给直接受贿人，可否视为退赃？ 245

67．案发前退回部分赃款，对退回的赃款应如何认定？ 248

68．超越职权是否属于“利用职务之便”？ 251

69．如何掌握行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的处罚幅度？ 255

70．无资质建筑商“挂靠”有资质的企业或低资质“挂靠”高资质，能否认定为“谋取不正当利益”？ 259

71．收受“干股”及分红如何认定犯罪数额？ 263

72．国家工作人员利用职务的便利长期借用、占用他人财物并为他人谋利是否构成受贿罪？ 267

73．接受旅游服务是否可以构成受贿？ 270

74．医务工作人员收受业务单位回扣是否构成受贿罪？ 274

75．公务员从房产公司低价购买商品房的行为是否构成受贿罪？ 278

76．村办企业承包人为感谢村书记帮助企业从外承揽业务而将企业利润分给村书记的行为如何定性？ 282

77．被征用土地上的坟墓拆迁补偿费用是否属于土地征用补偿费用？ 286

78．村经济合作社社长等基层组织的人员在村里建造标准房时收受他人财物，是否构成犯罪？ 290

79．村民委员会主任等村基层工作人员在村公益性坟墓拆迁中收受他人贿赂的行为应如何定性？ 294

80．收受他人房屋使用权是否构成受贿？ 298

81．受贿后又向行贿人提供借款，能否折抵受贿数额？ 300

82．上级收受下级红包的行为如何定性？ 303

83．单位领导以单位名义索取工程返还款并由个人直接占有的行为应如何定性？ 306

84．利用职务便利擅自罚款并占为己有的行为应认定为索贿还是贪污？ 309

85．在不符合条件的情况下，连任村支部书记、经济合作社主任职务及获得赴国外考察机会，是否属于行贿罪构成要件中的“不正当利益”？ 311

86．为使债权单位负责人默认虚高的评估价格是否属于“为谋取不正当利益”？ 315

87．民营企业主送给国家工作人员财物的行为如何定性？ 318

（五）渎职犯罪的认定 322

88．双重身份人员的渎职行为应如何定性处理？ 322

89．双重身份主体的渎职行为可否认定玩忽职守罪？ 326

90．双重身份人员的渎职行为应如何认定？ 329

91．玩忽职守罪的追诉期限应从何时起算？ 332

92．政府自行融资后管理人员违规拆借巨额资金的行为如何定性？ 335

93．危害行为终了后挽回经济损失是否可以阻却犯罪成立？ 341

94．滥用职权行为造成的损失应如何认定？ 347

95．税务工作人员的多种渎职行为交织时该定何罪？ 350

96．渎职行为引发巨额行政赔偿但又有财物存在，如何认定所造成的损失？ 355

97．如可判断“在押”状态？ 359

98．超越职权能否构成滥用职权罪？ 364

三、其他犯罪类 369

（一）危害公共安全罪的认定 369

99．如何认定爆炸未遂行为人的主观故意？ 369

100．从某地携带其非法购得的爆炸物品乘公共汽车至他省的行为该如何定性？ 372

101．非法储存爆炸物是否以明知是他人非法制造的爆炸物而存放为构成要件？ 375

102．采用爆炸手段毁坏机动车辆的行为应如何定性？ 378

103．组织、利用邪教组织破坏法律实施罪中的“组织”行为应如何认定？ 382

104．未在事故现场的车主指使司机适当超载是否可以构成交通肇事罪？ 385

105．认定交通事故发生路段属于公共交通管理范围的标准是什么？ 388

106．在公共交通管理范围之外驾驶机动车致人死亡，负次要责任的一方可否构成过失致人死亡罪？ 391

107．车站的车检、门检人员玩忽职守致使超载的病车上路后发生事故，是否构成重大责任事故罪？ 395

108．安排工人违章冒险作业能否构成重大责任事故罪？ 399

109．工地保管员私自出卖围墙，买受者在拆除中发生伤亡事故应如何定性？ 401

（二）破坏社会主义市场经济秩序罪的认定 404

110．对未销售的伪劣烟草制品该如何确定其标价及货值金额？ 404

111．肇事车主以挂靠单位名义实施的个人骗保行为应如何定性？ 409

112．民营企业总经理利用职权通过妻子经营的公司高价采购原材料使其赚取巨额利润的行为是否构成犯罪？ 413

113．银行工作人员擅自采用开“两头小，中间大”存单手段吸收储户资金不入账，将资金用于非法拆借、发放贷款，属于挪用公款还是非法吸收公众存款？ 415

114．共谋偷税的股东是否应认定为单位犯罪的直接责任人？ 420

115．虚开用于抵扣税款发票应如何定性？ 425

116．虚开增值税专用发票以达到偷税目的的行为应如何定性？ 430

117．冒用身份签订合同并在履行合同时不能履行，是否可认定具有非法占有故意？ 435

118．合同诈骗罪中的“合同”是否包括口头合同？ 441

119．用伪造的房屋产权证作抵押向中介机构恶意借款的行为是合同诈骗还是普通诈骗？借条是否属于合同诈骗罪中的“合同”？ 445

（三）侵犯公民人身权利、民主权利罪的认定 450

120．邻里互殴致人重伤但无法查明直接致害人时，应如何处理？ 450

121．杀人遇求饶后欲与受害人发生性关系，后实施猥亵，如何定性？ 453

122．采用暴力手段强行与原有过不正当两性关系的被害人发生性关系，该如何定性？ 456

123．如何区分强奸罪（未遂）与强制猥亵妇女罪？ 461

124．同居期间男方剃女方阴毛的行为应如何定性？ 467

125．行为人既实施了强制猥亵妇女的行为，又实施了猥亵儿童的行为，应如何定罪？ 469

126．误以为索取债务而帮助非法扣押他人是否构成绑架罪的共犯？ 471

127．如何理解“非法拘禁致人死亡”？ 474

128．聘用制协警队长能否成为非法拘禁罪的特殊主体？ 478

129．挟持人质并用暴力迫使人质自己向亲属要钱赎人，构成绑架罪还是抢劫罪？ 482

130．绑架过程中因人质哭闹而放其回家是犯罪既遂还是犯罪中止？ 484

131．哄骗是否为绑架人质的方法之一？ 487

132．为泄愤而剥夺他人人身自由并强索钱财应如何定罪？ 490

（四）侵犯财产罪的认定 493

133．在公共交通工具上实施的转化型抢劫，是否属于“在公共交通工具上抢劫”？ 493

134．进入作为卖淫场所的车棚实施抢劫是否属于入户抢劫？ 496

135．在抢劫、盗窃混合故意支配下入户实施盗窃行为，因被发现而当场以暴力相威胁，应如何定性？ 500

136．受请入户后麻醉主人，离开后重返户内劫财是否属于“入户抢劫”？ 505

137．因故入室采用暴力胁迫手段索财的行为如何定性？ 508

138．在户内才产生抢劫的故意能否构成“入户抢劫”？ 511

139．持刀入户抢劫是否有既遂、未遂之分？ 514

140．利用药物致人昏迷未成而趁其熟睡之际窃取财物的行为应如何定性？ 517

141．盗窃不成改抢劫，同伙不作为离开是否同罪？ 520

142．盗窃转化抢劫，对望风的同伙该如何定性？ 524

143．抢劫罪中止、预备与未遂形态应如何区分？ 527

144．强制猥亵后拾取被害人财物的行为应如何定性？ 530

145．当场使用暴力后强迫被害人在指定的期限内交出财物的行为应如何定性？ 534

146．当场使用暴力扣留被害人财物迫使其在指定期限内交出财物是否构成抢劫罪？ 537

147．将被害人自行车蹬倒骗称为其修车却占车为己有应如何定性？ 540

148．使用暴力后，趁被害人逃跑时，当着房东的面夺取被害人财物的行为，该如何定性？ 543

149．赌博之后以诈赌为由强行索要财物的行为应如何定性？ 548

150．将人劫持并采用暴力手段向其索要钱物的行为该如何定性？ 553

151．为夺取财物强行拖拽被害人，是否构成抢劫罪？ 556

152．盗窃转化为抢劫，未取得财物是既遂还是未遂？ 560

153．以故意杀人为目的附带劫取财物的行为应如何定性？ 564

154．入室盗窃未遂，为抗拒抓捕而殴打户主的行为如何定性？ 567

155．行为人携木棒入室盗窃400元，为抗拒抓捕而使用暴力但未致人轻伤的行为如何定性？ 570

156．窃取少量财物、为抗拒抓捕而持砖砸致一人轻微伤应如何定性？ 575

157．提供色情服务后强行索取保护费，应如何定性？ 578

158．对抢劫行为后续的绑架行为应如何定性？ 582

159．盗窃与母亲长期同居对象的财产是否属于盗窃近亲属的财产？ 586

160．与他人合伙窃取同居人财物的行为如何定性？ 590

161．为盗窃其他财物而偷开机动车辆当犯罪工具使用的，应如何计算盗窃数额？ 592

162．两次盗窃累计数额才达到“较大”，是否构成盗窃罪？ 596

163．盗窃他人房产证及伪造他人身份证后，非法转让房产并侵吞房款，该如何定性？ 599

164．外孙女偷出外公的房产证后，将该房出卖的行为是否构罪？ 602

165．盗窃电动自行车离开现场几米远的地方被抓获，是既遂还是未遂？ 605

166．长途车上窃取财物后，未及下车即被抓获，是盗窃既遂还是未遂？ 608

167．利用IP电话卡程序漏洞非法重复消费并充值致使国家电信资费损失的行为如何定性？ 611

168．谎称买烟以假换真的行为如何定性？ 615

169．入室窃取财物后并留下真实姓名的行为如何定性？ 618

170．窃取股民交易密码盗卖他人股票谋利如何定性？ 620

171．未成年人盗窃财物超过盗窃罪定罪起点不多，该如何处理？ 623

172．吓走盗贼数天后将盗贼丢弃的赃物占为己有的行为如何定性？ 626

173．盗窃自己所有但由他人合法占有的物品如何定性？ 629

174．盗窃罪不成立是否影响窝赃罪的成立？ 633

175．以作法事为名骗他人交出财物后乘机调包的行为如何定性？ 636

176．虚构事实使财物脱离被害人监护范围后窃取该财物的行为应如何定性？ 639

177．借了远房亲戚的摩托车后予以典当的行为应如何定性？ 642

178．以练习、游乐为目的偷开他人机动车辆的行为应如何定性？ 646

179．骗得车子后予以典当如何认定诈骗数额？ 650

180．因民间借贷无力清偿而案发的行为如何定性？ 653

181．以买手机为借口，乘人不备拿走手机的行为，如何定性？ 656

182．工程承包人员秘密运卖边角料的行为属于侵占还是盗窃？ 659

183．口头聘请的业务员私自截留公司货款的行为应如何定性？ 662

184．公司人员利用为生产车间送配料的便利条件伺机窃取配料的行为构成职务侵占罪还是盗窃罪？ 666

185．承租集体性质的企业后隐匿资金归个人支配的行为能否构成职务侵占罪？ 669

186．对村干部侵吞政府多支付的土地征用款行为应如何定性？ 672

187．持有他人失窃财物的行为如何定性？ 676

188．银行工作人员将钱放入通钞槽后离去，窃取此钱款是否构成盗窃既遂？ 680

189．营业员从无人看管的仓库内乘提货之机夹带走仓库内其他商品的行为是盗窃还是职务侵占？ 682

190．金融机构押款员利用进出金库的便利条件取走现金箱的行为该如何定性？ 685

191．不以获利为目的，将挪用的资金暂存银行是否属于挪用资金罪？ 687

192．挪用资金归个人使用，数额较大，案发时未满3个月，满3个月后仍未归还，可否定罪？ 690

193．实施暴力逼迫被害人交出少量钱财并要其写下欠条于事后取得钱财的行为如何定性？ 692

194．知假买假要求索赔是否构成敲诈勒索罪？ 696

（五）妨害社会管理秩序罪的认定 699

195．以暴力、威胁方法阻碍保安人员依法受委托从事公务是否构成妨害公务罪？ 699

196．私刻派出所户口专用章是否构成伪造国家机关印章罪？ 702

197．在人群中看热闹后，当众无故砸坏收费站财物构成何罪？ 704

198．聚众斗殴中，一方致另一方重伤、死亡，非直接行为人的行为该如何定性？ 707

199．聚众斗殴犯罪是否要求双方人数均达“多人”？“斗殴”的故意是否要事先约定？ 711

200．为寻仇报复造成双方轻伤，构成聚众斗殴罪还是故意伤害罪？ 714

201．为聚众斗殴准备了刀具但未显示未使用，是否属于持械聚众斗殴？ 716

202．酒后无理取闹致人轻伤的行为如何定罪？ 719

203．同伙寻衅滋事致人死亡，未实施具体加害行为的参与者是否也构成故意伤害（致死）罪？ 722

204．针对特定对象无理取闹后又纠集他人实施殴打应如何定性？ 724

205．专门为赌场护场、放哨或者专车接送赌客的行为是否构成赌博罪？ 728

206．法定代表人与委托代理人伪造民事诉讼证据的行为如何定性？ 732

207．证人冒名顶替被告人的行为及说服证人冒名顶替被告人的行为应如何定性？ 735

208．在未报告案发当地公安机关的情况下，将受伤的犯罪嫌疑人送往外地的行为，是否属于窝藏行为？ 738

209．收购赃物后又退换的行为如何定性？ 741

210．如何对现场购赃行为进行事实认定和定性处理？ 745

211．因绳子断裂和其他在押人员的劝说而停止越狱构成脱逃未遂还是脱逃中止？ 749

212．在押犯未决严重破坏监管秩序的行为应如何定性？ 751

213．采取隐瞒、欺骗手段为希望出国从事劳务的人员办理赴国外商务签证的行为应如何定性？ 753

214．持外地行医执照而在未注册的当地行医致人死亡是否构成非法行医罪？ 757

215．犯罪嫌疑人贩卖毒品被抓获后，当场收缴的其他毒品应如何认定？ 760

216．为他人代购毒品，从中分食一部分是否属于“营利”？ 765

217．介绍卖淫后，卖淫者与嫖娼者因故未发生性关系的，是介绍卖淫既遂还是未遂？ 768

218．容留、介绍他人口淫、手淫等行为是否构成容留、介绍卖淫罪？ 770

219．介绍卖淫的主观故意应如何认定？ 774

（一）辩护与代理 781

1．由同一律师担任对合犯的辩护人或者提供法律帮助是否为法律所禁止？ 781

一、刑事诉讼法总则类 781

刑诉法适用部分 781

（二）证据 785

2．如何审查判断“贩毒者”与“购毒者”电讯通话清单的证明力？ 785

3．同案嫌疑人“口供”是否具有当然的证明力？ 790

4．残联颁发的一级听力残疾证在刑事诉讼中是否具有证明效力？ 797

5．仅有同案被告人供述一致能否认定犯罪事实？ 799

6．当庭供证与庭前笔录的冲突应如何解决？ 803

7．“骨龄鉴定结论”能否作为认定青少年犯罪嫌疑人年龄的惟一依据？ 810

8．违反法定程序收集的现场嫌疑指纹以及在此基础上作出的“指纹鉴定结论”能否作为认定案件事实的有效证据？ 814

9．对作案现场留有被告人指纹却作无罪辩解的盗窃案应如何定性？ 818

10．在排除去现场的其他正当理由的情况下，仅凭现场指纹鉴定结论可否作有罪认定？ 821

11．未及时制作现场笔录和现场图的情况下，能否仅凭现场提取的一枚指纹定罪？ 825

12．取证程序不合法的血迹鉴定，可否作为证据采信？ 829

13．证明已达应负刑事责任年龄的证据不足案件该如何处理？ 834

14．无法分清责任之分别伤害行为如何适用法律？ 838

15．如何判断盗窃案件嫌疑人非法占有的主观目的？ 841

16．受贿案中证供不一致时，可否认定受贿罪成立？ 846

17．影响量刑的重伤鉴定结果作出前，案件能否移送审查起诉？ 850

（三）强制措施 854

18．人民代表大会审查许可司法机关对代表适用刑事强制措施的标准应如何把握？ 854

（四）期间 859

19．异地解押犯罪嫌疑人的“在途时间”是否应计入提请批准逮捕时限？ 859

二、刑事诉讼程序类 866

20．利用诱惑侦查手段破获的贩毒行为能否作为犯罪予以认定？ 866

21．检察机关在审查起诉阶段是否可以直接追加被告人移送法院审判？ 871

22．公诉案件被变更罪名成为告诉才处理的自诉案件时，人民法院能否径自判决？ 873

23．侵占犯罪等自诉案件是否因为案件经由公安机关侦查而转为公诉案件？ 877

24．二审期间对刑期已满的部分被告人是否应解除羁押？ 880

25．能否以不同于刑事抗诉书内容的抗诉意见出庭支持抗诉？ 883

26．超出检察机关法定抗诉期限的被害人的抗诉请求应如何启动抗诉程序？ 887

27．对刑事附带民事判决的法律监督权应由检察机关的哪个内设部门行使？ 891

三、刑事赔偿类 895

28．延迟证据能否作为刑事赔偿的免责依据？ 895

29．对于逮捕后因证据发生变化而导致证据不足撤案的刑事案件是否应该赔偿？ 898

30．重新鉴定后结论发生变化，曾据此作出逮捕决定的检察机关是否应予国家赔偿？ 901