监事会的权利与义务 第5版PDF电子书下载

1概述 4

Ⅰ.作为德国企业体制特有要素的监事会 1

1.引言 1

2.所谓的“二元”企业体制的特点 3

3.欧洲与企业体制模式 3

4.“公司治理”政府委员会的工作 4

5.《德国公司治理准则》 4

Ⅱ.作为必设机构的监事会 5

Ⅲ.监事会的组成 5

Ⅳ.监事的选任及解聘 6

1.职工代表的选任 6

2.股东代表的选任 7

3.候补监事 8

Ⅴ.监事的个人前提条件 8

1.概述 8

2.互不相容性 9

3.其他个人前提条件/专业构成 10

Ⅵ.任期 12

1.正常情况 12

2.解聘 12

3.辞职 13

Ⅶ.监事职务开始与终止的公布 14

Ⅷ.作为内部机构的监事会 14

1.概述 14

2.向股东大会作出报告 15

3.监事会与企业参决会 15

4.作为合议机构的监事会 15

2作为现代且高效公司治理要素的监事会 16

Ⅰ.概述 16

Ⅱ.通过1998年《企业控制及透明度法》所做的更新 17

Ⅲ.通过2002年《企业透明度及披露法》所做的更新 17

Ⅳ.通过2005年《企业诚实经营及撤销权现代化法》（UMAG）所做的更新 18

Ⅴ.《德国公司治理准则》 19

Ⅵ.作为公司共同经营管理机构的监事会 20

1.概述 20

2.监事会职责的扩大 20

3.将董事会模式（单层制）与监事会模式（双层制）各自的优越性结合起来 21

3监事会所实施的一般性监督 22

Ⅰ.概述 22

Ⅱ.《股份法》第111条第1款意义上监督的对象、范围、标准以及界限 22

1.对象及范围 22

2.审查（监督）标准 26

a）合法性 26

b）合规则性，尤其是企业计划的合规则性 28

c）经济性 31

d）合目的性（适当性） 31

3.审查（监督）手段 32

4.监督频率及内容限制 32

a）企业处于正常状态时 32

b）企业陷入危机时 33

c）存在同意保留时 35

Ⅲ.与董事会进行讨论 35

1.讨论权与讨论义务 35

2.讨论（咨询）任务的界限 38

Ⅳ.监事会（对经营管理）施加影响的可能性 38

1.表态和指责 39

2.颁布议事规程（业务守则） 39

3.同意保留 39

a）设置 40

b）范围与目录 41

c）同意的给予或拒绝 43

d）个别同意保留 45

4.解聘董事 46

5.在确定年度决算框架内（对经营管理）施加影响的可能性 46

6.召开股东大会 46

4康采恩中的监督 48

Ⅰ.监事会监督职责的扩大 48

1.康采恩 48

2.扩大的原因 49

3.在康采恩中实施监督的特殊困难 50

Ⅱ.扩大的范围 51

Ⅲ.监事会对康采恩事务的判断 51

1.合法性 52

2.合规则性 53

3.盈利性（经济性） 54

4.合目的性（适当性） 55

Ⅳ.与董事会进行讨论 56

Ⅴ.康采恩范围内的同意保留 56

Ⅵ.康采恩独有的特点——（母公司）监事会在附属公司中的监督 58

5监事会与决算审计人员 61

Ⅰ.概述 61

Ⅱ.详述 61

1.作为监事会顾问和助手的决算审计人员 61

2.与决算审计人员签订（审计）合同 62

3.决算审计人员的审计报告（《商法典》第321条） 64

4.监事会决算会议 66

5.附加审计 69

6.康采恩决算审计 69

7.小型股份有限公司审计义务的免除 70

6监事会中的信息与保密 71

Ⅰ.监事会获取信息 71

1.概述 71

2.董事会的定期报告 73

a）季度报告 73

aa）销售情况 73

bb）业务进展情况 74

cc）公司状况；流动资金（偿付能力）概况（一览表） 74

b）年度报告 75

c）效益报告 76

d）总结 77

e）不仅没有限制，而且存在扩大报告义务的可能性 77

3.特别报告 78

a）具有重大意义的法律行为 78

b）重要事由 79

c）危机，风险管理（机制） 79

d）监事会或个别监事所要求的报告 80

e）特别报告的共同点 81

4.提案报告 81

a）年度决算 81

b）《股份法》第312条所规定的附属股份有限公司的附属报告 82

c）需要监事会参与（同意）的董事会措施 83

5.报告的受领人 84

6.报告的制作 85

7.康采恩中的信息及报告 86

a）适用与股份有限公司相同的规则 86

b）董事会的定期报告 88

c）特别报告 90

d）提案报告 90

8.监事会根据《股份法》第111条第2款而享有的直接查阅及审查权 90

9.监事会聘任及解聘董事时的信息 92

10.监事会通过职工获取信息 92

11.结语 94

Ⅱ.监事会及其成员（监事）的保密义务 94

1.概述 94

a）原则 94

b）保密义务与共同决定 95

c）保密义务与言论自由 96

2.秘密 98

3.机密说明（报告） 100

4.详述 100

a）讨论及表决秘密 100

b）“选战”——选举人与被选举人之间的反馈 102

5.个别具有代表性的秘密及机密说明（报告） 102

a）禁止披露所谓的特性数据 102

b）技术与科学 103

c）商业领域 103

d）财政领域 103

e）计划领域 103

6.保密义务的范围 103

a）保密义务的个人范围 103

b）保密义务与公共企业中的监事会 104

c）康采恩中的保密义务 104

d）保密义务的界限——矛盾 105

e）信息披露权 105

7.保密义务的期限 106

8.预先规定以及每名监事负责任的决定 106

9.制裁 107

10.上市公司中保密方面的特别问题 108

a）内部人规则及临时报告在康采恩中的适用 108

b）监事与内部人规则 109

c）内部人信息的有权披露与无权披露 110

d）保密义务的保障 112

e）临时披露 113

f）总结:监事保密义务的后果 114

Ⅲ.董事会的报告及信息规则 116

1.概述 116

2.详述 116

Ⅳ.机密规则 117

7董事的聘任、聘用关系与董事（会）工作的组织 118

Ⅰ.概述 118

Ⅱ.聘任 119

1.（全体）监事会的聘任权 119

a）监事会的独享权限 119

b）人事委员会所做的决定准备工作 121

2.监事会的决断 121

a）董事的数量 121

b）任职资格与排除原因 122

c）实事求是的判断 123

3.作出决议 123

a）一般选聘原则 123

b）《共同决定法》第31条规定的选聘程序 124

4.任期问题 128

a）聘任的期限 128

b）任期的延长 130

c）（重新）聘任的时间点 130

5.聘任的缺陷 131

6.聘任的结束 132

a）概述 132

b）撤销的前提条件 132

c）撤销权的行使 134

d）撤销的缺陷以及法院审查 136

e）经协商撤销 138

f）停职 138

7.在工商登记处进行登记 141

Ⅲ.聘用关系 141

1.内容及法律性质 141

2.合同的缔结 142

a）监事会的权限 142

b）委托某一委员会 142

c）聘用的时间点和期限 143

d）聘用合同的缺陷 144

3.董事的报酬 145

a）概述 145

b）报酬的适当性 145

c）报酬的构成 148

d）由第三人支付的报酬 152

e）合同结束时的报酬 153

4.合同的终止与修改 153

a）与撤销聘任的关系 153

b）权限问题 155

c）基于重大原因的解除 156

d）正常解除；终止合同 159

e）董事进行的解除 159

f）为离职董事支付的费用 160

g）修改解除，调任条款，董事报酬的降低 163

h）法律保护 163

5.董事与第三人之间的聘用合同 164

Ⅳ.代理公司面对董事；主张损害赔偿请求权 165

1.监事会进行的诉讼代理和非诉讼代理 165

2.向董事主张损害赔偿请求权 169

Ⅴ.董事会工作的组织（安排） 170

1.基础（依据） 170

2.监事会制定议事规程（业务守则）的权利 171

a）基础（依据） 171

b）聘任董事和业务分工 172

3.业务分工的改变 173

Ⅵ.特别董事 174

1.派遣监事进入董事会 174

2.董事会主席的任命 176

3.职工董事的聘任 179

a）概述 179

b）聘任和解聘 180

c）职工董事的选择 180

d）职工董事的首次聘任 181

e）权利平等 181

4.代理董事的聘任 183

Ⅶ.康采恩中的特殊之处 184

8监事会的（共同）决定权以及其他权限 186

Ⅰ.概述 186

Ⅱ.年度决算的确认以及康采恩决算的批准 187

Ⅲ.对《德国公司治理准则》的说明 189

Ⅳ.授权（又称额定）资本的使用 193

Ⅴ.在实行共同决定的公司中行使参与权 194

Ⅵ.其他 196

1.与股东大会有关的权利 196

a）召开股东大会和提出决议建议 196

b）向股东大会作出报告 197

c）修改章程文本 197

2.代理公司 197

3.为经营管理人员提供贷款；与监事缔结合同 198

4.对收购要约发表意见；防御措施 199

9监事会向股东大会作出报告 201

Ⅰ.法律所要求的报告内容 201

1.就年度决算和康采恩决算作出报告 201

2.就董事会提出的股息分配建议作出报告 201

3.向股东大会作出工作报告 202

4.对附属报告进行审查 204

Ⅱ.其他报告内容 205

1.就董事的聘任及解聘作出报告 205

2.《股份法》第161条规定的“遵守说明” 206

3.委托决算审计人员以及康采恩决算审计人员（对有关决算进行审计） 207

4.利益冲突 207

5.法律冲突 208

6.异常事件 208

Ⅲ.报告的制作 209

1.完整性 209

2.书面性，陈列，呈报工商登记处 209

10监事会所负的资本市场法上的义务 210

Ⅰ.概述 210

Ⅱ.般义务 210

1.监督义务 210

2.根据《股份法》第161条作出“遵守说明” 211

Ⅲ.收购时的特殊行为义务 211

1.保密义务 211

2.收购公司（即发出收购要约的公司）监事会的行为义务 211

3.目标公司监事会的行为义务 212

a）表态（发表意见）义务 212

b）恶意收购情况下的义务 213

Ⅳ.单个监事所负的资本市场法上的个人行为义务 214

1.董事交易 214

2.报告股票占有情况 215

3.禁止内幕交易 215

11监事会的组织 216

Ⅰ.总述 216

1.概要 216

2.议事规程（业务守则） 216

3.自我组织义务；效率审查 218

Ⅱ.监事会中的主席职位 219

1.监事会主席及其代表的聘任 219

a）以《股份法》为依据的法律状况 219

b）《共同决定法》中的特别之处 223

2.监事会主席及其代表的职责 226

3.名誉主席 230

Ⅲ.监事会中的程序 231

1.监事会会议 231

a）会议数量 231

b）召开 232

c）实行共同决定的监事会的预备性讨论 235

d）参加监事会会议 236

e）会议主持 238

f）会议记录 239

2.监事会中决议的作出 241

a）概述 241

b）决议能力 241

c）表决 243

d）多数要求 249

e）有错误的监事会决议 251

Ⅳ.监事会委员会的建立，监事会主席团 255

1.《共同决定法》第27条第3款所规定的调解委员会 255

2.《股份法》第107条第3款意义上的委员会 256

a）概述 256

b）任务（职责）委托的界限 257

c）委员会的设立 259

d）委员会的组成 260

e）委员会的内部秩序 263

f）信息系统与委员会 268

aa）委员会的信息请求权 268

bb）全体大会的信息请求权 268

cc）单个监事的信息请求权 270

3.监事会主席团 271

12单个监事的权利与义务 273

Ⅰ.平等与独立 273

Ⅱ.单个监事的权利 274

1.监事会内部的参与权 275

2.针对其他公司机构的权利 276

3.促成一项法院判决的权利 276

a）补充不完整的监事会 277

b）监事会的正确组成 278

c）股东大会决议的无效和可撤销 278

d）监事会决议的无效 279

e）主体机构权的实施 280

f）代替监事会提起诉讼的权利？ 281

g）基于个人请求权（尤其是报酬请求权）的诉讼权 281

4.个人权利 281

a）与公司的法律关系 281

b）一般报酬原则 282

c）花费的补偿 283

5.取决于效益的监事报酬 285

a）取决于股票价格的报酬 285

b）取决于股息（红利）的报酬 287

c）取决于企业特性参数的报酬 287

6.与监事之间的顾问合同 287

a）概述 287

b）《股份法》第113、114条的适用范围 288

c）同意 291

d）监事会的委托 291

e）有限责任公司中的顾问合同 292

f）康采恩中的顾问合同 293

g）与关联公司监事之间的顾问合同 294

h）不当报酬的返还 295

i）顾问合同及其内容的公开 295

7.与监事的第三人交易 296

a）贷款 296

b）其他第三人交易 296

Ⅲ.监事的义务及义务冲突 298

1.监事的义务 298

a）共同工作义务 298

b）判断义务 298

c）对董事的资格/能力作出个人判断的义务 299

d）组织义务 299

e）信息义务 299

f）审查义务 299

g）存在董事会违反义务的依据时的采取措施（进行干预）义务 300

2.为公司利益进行行为的义务 300

3.利益冲突 301

a）法定的框架条件 302

b）不同的冲突 302

c）冲突的解决 302

d）分类 304

aa）简单的利益冲突 304

bb）义务冲突 305

（1）监事会中的职工代表 305

（2）康采恩中的冲突 307

（3）公法机构代表的冲突 308

（4）银行代表的参与所导致的冲突 308

cc）特别是:公司收购时的利益冲突 309

（1）善意收购 309

（2）恶意收购 309

（3）恶意收购中的银行代表 310

e）总结 311

f）《德国公司治理准则》 311

4.基于重大原因的法院解聘 311

13监事的责任 315

Ⅰ.监事对公司所负的责任（内部责任） 315

1.依据 315

2.违反义务 316

a）注意义务 316

aa）监事会的职务义务 316

bb）单个监事的参与义务 321

cc）监督义务与委员会工作 323

b）忠实义务与保密义务 324

3.过错 325

4.举证责任倒置 326

5.责任免除及责任限制 327

a）股东大会的参与 327

b）放弃、和解、消灭时效 328

c）责任限制 328

6.损害赔偿请求权的实现 328

a）董事会的权限及行为义务 328

b）由股东大会或者股东少数主张损害赔偿请求权 329

c）由单个股东和债权人主张损害赔偿请求权 330

Ⅱ.监事对第三人所负的责任（外部责任） 330

1.对股东所负的责任 330

2.对投资人所负的责任 331

3.对公司债权人和其他第三人所负的责任 333

Ⅲ.董监事及高级管理人员责任保险（D&O保险） 334

14候补监事 337

Ⅰ.概述 337

Ⅱ.候补监事的聘任以及替补进入监事会 337

Ⅲ.候补监事的退职以及替补情况的避免 340

1.“剥夺式的”补选 340

2.“超车式的”补选 341

Ⅳ.候补监事的权利与义务 342

15有限责任公司的必设监事会 343

Ⅰ.概述 343

Ⅱ.设立监事会义务的前提条件——公司规模 344

1.根据《三分之一参与法》 344

2.根据1976年的《共同决定法》 345

3.根据《煤铁工业共同决定法》和《煤铁工业共同决定补充法》 345

4.根据《投资法》；“公众利益企业” 345

5.决定性的职工数量 346

6.职工的概念 346

7.有关的监事会制度的确定 349

Ⅲ.设有必设监事会的有限责任公司中的管理结构 351

Ⅳ.有限责任公司必设监事会的职责与职权 352

1.概述 352

2.对经营管理进行监督 352

a）监督职责 352

b）信息权 354

c）对经理施加影响的可能性 355

3.审查年度决算以及委托决算审计人员进行审计 358

4.分配经营管理职位 359

a）经理的聘任及解聘 359

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 359

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 359

b）聘用合同 360

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 360

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 360

c）聘用合同的解除 361

d）组织权 361

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 361

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 362

e）公司全权代理人的聘任 362

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 362

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 363

5.股东层面的参与 363

a）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 363

b）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 365

6.监事会的内部组织 365

a）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司 365

b）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司 365

7.单个监事的权利与义务 366

8.《共同决定法》第32条规定的股东监事的特别指示权 366

16有限责任公司的选设监事会 367

Ⅰ.概述 367

Ⅱ.选设监事会的设立及规则 368

1.通过章程设立 368

2.章程的规定 368

3.选设监事会的组成 368

4.个人前提条件 369

5.年龄规定 370

6.聘任和解聘 371

7.候补监事和代理人 372

8.权限:权利与义务 372

9.监事的报酬 376

10.监事会的信息权及保密义务 376

11.监事会的内部规则 377

12.监事会的取消 379

13.责任 379

17合作社中监事会的特别之处 380

Ⅰ.概述 380

1.2006年法律修改后合作社中的监事会 380

2.设立 380

3.组成 381

4.《合作社法》所规定的监事会的权利与义务 382

Ⅱ.详述监事会的权利与义务 382

1.监督 382

2.监事会的信息 383

a）定期信息（报告） 383

b）同意保留和提案报告 384

c）查阅及审查权 384

d）审计协会审计人员所做的审计报告 384

e）特别报告以及应要求所做的报告 385

3.信息与保密 385

4.委员会 386

5.董事的聘任和解聘 386

a）原则 386

b）共同决定法 387

6.代理合作社面对董事 387

7.违反义务与责任 387

Ⅲ.作为监督机构的社员大会 388

1.职责 388

2.组织 389

a）作为决策机构的社员大会 389

b）作为“监督机构”的社员大会 389

3.单个成员的权利与义务 390

4.责任 390

5.Beudhien的观点 390

18股份两合公司中的监事会 382

Ⅰ.概述 392

Ⅱ.监事会的组成 393

Ⅲ.无权聘任及解聘经营管理人员 394

Ⅳ.股份两合公司监事会的权利与义务 395

1.监督 395

a）监督的范围及可变更性 395

b）监事会的信息 396

c）（对经营管理）施加影响的可能性 396

d）监事会的报告义务 397

2.同意保留 397

3.颁布“行为守则” 398

4.代理公司面对无限责任股东 399

5.有限责任股东的代理 400

6.实施职责 401

7.上市股份两合公司 401

Ⅴ.典型股份两合公司的特点 402

1.由章程作出安排的可能性 402

2.特别是“资合公司&股份两合公司”（资合性股份两合公司） 402

Ⅵ.股份两合公司中的选设委员会 404

Ⅶ.责任 405

19所在地位于德国的欧洲公司的监督机构 406

Ⅰ.概述 406

Ⅱ.“二元制”欧洲公司中监督机构的基本结构 407

Ⅲ.可适用的法律 408

Ⅳ.组成与组织 408

1.监督机构的组成 408

2.解聘 410

3.任期 410

4.主席职位 411

5.监督机构的议事规程（行为守则），决议以及代理 411

6.由监督机构成员实施的经营管理 412

7.会议数量，召开 413

8.委员会 413

Ⅴ.监督 413

1.概述 413

2.信息 414

a）《欧洲公司法令》第41条所规定的监督机构的信息 414

b）监督机构在康采恩中的信息 417

c）报告规则 417

3.保密义务 418

4.（对经营管理）施加影响的可能性 418

a）同意保留 418

b）经营管理机构业务守则（“行为准则”） 419

Ⅵ.经营管理机构成员的聘任/签订聘用合同（聘用关系）/解聘 419

Ⅶ.代理公司面对经营管理机构 420

Ⅷ.会计 421

Ⅸ.对《德国公司治理准则》的说明 421

Ⅹ.监督机构成员的权利与义务 421

1.个人前提条件 421

2.报酬 423

3.利益冲突 423

Ⅺ.责任 423

20公共企业监事会的特点 424

Ⅰ.引言 424

Ⅱ.监事会的组成 425

Ⅲ.“不受指示（命令）约束”以及为企业利益进行行为的义务 426

Ⅳ.监事的保密义务 429

附表 30家DAX指数组成公司中监事或监督机构成员的报酬 432

参考文献 441

关键词索引 489

缩略语表 508