文化多样性与地方治理丛书 法律适用的理论重构与中国实践PDF电子书下载

第一章 法律适用的理念 1

第一节 法律适用的三种理念 1

一 严格裁判理念 2

二 自由裁判理念 3

三 兼顾合法性和合理性的裁判理念 5

四 裁判理念暗含的矛盾 6

第二节 兼顾合法性与合理性裁判理念的法哲学争论 8

一 法的权威性与正确性之争 8

二 法的权威性 9

三 法的正确性 12

四 法作为排他性理由的重构 14

第三节 兼顾合法性与合理性裁判理念的政治学难题 20

一 立法权与司法权之争 20

二 西方语境下难题的缓解 21

三 中国语境下问题的初现 23

第二章 法律适用的模式之一：“经典”模式 25

第一节 法律适用的模式 25

第二节 司法三段论模式 28

一 司法三段论的基本结构 29

二 司法三段论的两大难题 31

三 虚幻的适用前提 32

四 政治学渊源：分权理念下的近代法治 34

五 哲学基础：事实、规范两分与真理符合论 35

六 小结 36

第三节 哲学诠释学模式 37

一 哲学诠释学与法律解释的本体论转向 38

二 法律解释的立场之争 41

三 典范研究：考夫曼的“等置”模式 43

四 本体论的法律真理与融贯论 46

五 理论困境 48

六 小结 51

第四节 三段论推理下的自由裁量模式 52

一 简单案件与疑难案件：拨开法律推理与法律实证主义的理论迷雾 52

二 法理推理、自由裁量与法规范的拘束 60

三 法律秩序与法律解释 61

四 利益法学与利益衡量 65

五 评价法学与价值评价 68

六 法律漏洞与漏洞补充 71

七 小结 72

第三章 法律适用的模式之二：论辩推理模式 74

第一节 再访法律推理 74

一 法律推理：既是适用，亦是论证 74

二 缘何是“论辩推理” 76

三 法律发现与证立的两分 77

四 规范的适用与证立：阿列克西回应京特 78

第二节 当代西方主流法律论证理论 80

一 图尔敏的论证模型 80

二 佩雷尔曼的新修辞学 83

三 “内部证成—外部证成”的分层论证理论 84

四 阿列克西－哈贝马斯的法律论证理论和商谈理论 86

五 沃尔顿的新论辩术 86

六 埃默伦的语用论辩术 90

第三节 法律论辩推理之展开 93

一 模式建构：“推理核”和“论辩层” 93

二 法律推理的理性：阿列克西－哈贝马斯框架 96

三 推理的步骤 101

四 推理的起点 102

五 推理的基本形式结构 104

六 推理的分析、重构与论辩的展开 110

七 作为“片段性省察”的法律修辞 119

第四节 几个补充问题的讨论 124

一“论辩”何以达致“合意”？ 124

二 “论辩层”：论辩的多样性及其推进 129

三 逻辑基础：非形式逻辑 132

四 有限理性与唯一正解论的谬误 134

第五节 多重评价标准 136

一 最低标准：合法性 137

二 理性标准：合理性 139

三 折中标准：可接受性 143

四 评价标准的体系化 145

第四章 法律适用的要素：论辩推理模式下的重构 146

第一节 法律适用要素的重构 146

第二节 法律发现：法律的界限 148

一 作为方法的法律发现 148

二 事实与规范之间：“必要的”诠释学循环 149

三 法律的界限与法源多元 151

四 宪法问题 154

五 法律发现的基本方法 155

六 法律发现的论辩：法源的司法识别与规范冲突的解决 156

第三节 法律解释：权威性论述 159

一 应当作“减法”的解释方法 159

二 法律解释的回归：释放法律规范的意义 162

三 法律解释的基线：文义 163

四 权威性论述与法律解释的论辩 165

五 法律解释权 167

第四节 事实认定：证据与论证 168

一 事实之“真”：重审似真性和盖然性 169

二 关于事实的论辩：一种司法的证明机理 171

三 法律事实的形成：“拼图”游戏 174

四 更多的事实 177

第五节 法律论证：独断与合意 178

一 论证的本质 178

二 论证的方法和要点 180

第五章 法律适用的中国实践 182

第一节 理论与实践：当“阳春白雪”遇到“下里巴人” 182

一 法律方法的运用与体系的建构 182

二 面向实践的法律方法实证性研究 183

三 重拾“中国问题意识” 188

第二节 案例研究：一种法律方法的实证性研究 190

一 案例研究能做什么 190

二 从法律适用的要素开始 192

三 加强论辩和说理 195

第三节 案例的选择与整体分析 196

一 案例选择综述 196

二 为什么民事案例 198

三 “公报案例”的整体分析 198

第六章 基于“公报案例”的初步分析 201

第一节 逻辑起点：法律适用要素的考察 201

一 法律发现的方法 201

二 事实认定的方法 208

三 法律解释的方法 212

四 法律论证的方法 216

五 其他问题 219

第二节 要素考察的接续：重审裁判理由 220

一 裁判理由的公开与不公开 220

二 裁判文书的重构 221

三 论证规则的建构与表达 225

第三节 初步结论：最高院的“法律观” 227

一 法律观：形式化倾向 227

二 实用主义态度 230

三 法律秩序的整合与困境 233

四 期待更多的结论 236

第四节 司法现代化的技术之维：通过法律方法建构中国司法的理想图景 239

一 法律方法：司法现代化的技术之维 239

二 维护法治：法律方法的能与不能 241

三 法律适用理念的调适 245

四 法律适用模式的建构 249

结语 252

参考文献 256