《法的形式性与法律推理》PDF下载

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  • 作  者:危文高著
  • 出 版 社:北京:知识产权出版社
  • 出版年份:2018
  • ISBN:9787513058315
  • 页数:247 页
图书介绍:第一章为导论部分,主要讨论法律方法上的理论困惑,即对于法的发现与法的创造之间难有清晰的界分,以及由此引发的自由裁量权和价值判断任意性的担忧。法律具有不同其他规范的独特性吗?进而我们可以追问,法律推理是否是独特或自主?第二章是对方法论研究的元问题进行讨论。在教义学的方法论研究中,往往不会去检讨自己研究的前提,似乎我们研究得出一个普遍的规则或规律,用以指导司法裁判和正确评估裁判结果。理论与实践之间是否能够区分,或应作何种意义上区分,是我们研究法律推理的前提。文化-哲学的研究进路不但对理论与实践之间作出清楚的区分,而且充分阐明这种区分的可能性及意义。第三章为论文的重心,主要讨论形式与实质区分的不同模式,以及各种法律理论对法的形式性理解。核心部分分析了法律实证主义眼中的法的形式性,特别对于哈特的独立于内容的理由和拉兹的权威理论进行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益权衡论的理论形态,以及利益权衡是否可能成为一种独立的法律方法,并对利益权衡可能的界限,特别是与法治建构的关系进行反思性检讨。第五章从法律推理的理性形式与权威结构的关系入手,分析了演绎推理、类比推理与权力之间的关系,即演绎推理与专

第一章 导论 1

一、理论与方法上的困惑 1

二、实践描述与反思 10

三、问题与命题 19

(一)法律规范被应用的前提 25

(二)法律规范的意义决定规范的正确应用吗? 26

(三)法律规则、原则之关系及应用方式 26

(四)法律规范应用的逻辑 27

四、研究缘起与目标 27

第二章 法律推理或一般法律方法论的元问题 36

一、方法论争论 36

二、法律理论与实践的关系再检讨 41

三、什么以及为何是文化-哲学方法论立场? 49

(一)文化-哲学性研究的基本立场与方法 49

(二)文化-哲学性方法对法律推理研究的意义 58

第三章 法的形式性与法治 67

一、法律自主性的难题 67

二、权威与实践理由:法律实证主义眼中的形式性 82

(一)形式与实质区分的两种传统 82

(二)独立于内容的理由与游戏规则:哈特规则理论的内在紧张 97

(三)法律规则的排他性与正当化论证的悖论 137

第四章 法律推理中的利益权衡 169

一、不同路向的利益衡量论:异中有同 169

二、利益衡量能否成为一种法律方法或法学方法论? 175

(一)赫克的利益法学方法 176

(二)简化与精确化的利益衡量论 186

三、利益衡量方法的界限与反思 194

(一)对利益衡量方法的批评 194

(二)作为一种替代:最小损害原则 197

(三)利益衡量与法治:兼论刑法解释中形式论与实质论之争 200

第五章 法律推理的权威模式:追问推理的去神秘化 206

一、法律推理的民主性与专制性 207

二、法律推理的民主性 210

(一)内部视角:演绎推理的不自足 210

(二)外部视角1:质疑法律推理过程的神秘性 213

(三)外部视角2:追问法律职业的精英主义 215

三、法律推理的专制性 217

四、引申讨论 219

(一)法律推理中的修辞学论证 221

(二)法律推理中的沟通观 222

(三)麦考密克的法律实践推理 223

五、小结 225

结语 229

参考文献 232