导言 国际商事仲裁意思自治原则论纲——基于现代商业社会的考察 1
一、问题的提出 1
二、研究价值及意义 2
三、文献综述 4
四、主要研究方法 9
五、本书结构 10
六、论文主要创新及不足 11
第一章 国际商事仲裁意思自治原则概念界定与价值诉求 13
第一节 国际商事仲裁意思自治概念析解 13
一、意思自治概念的哲学溯源 13
二、意思自治的私法根性 15
三、国际商事仲裁意思自治的一般界定 16
第二节 国际商事仲裁意思自治的基本内涵 17
一、自由与自由的实现:嵌入特定法律秩序的自由 18
二、自治:以次生秩序实现自由 20
三、裁判权的自决:司法权与选择权威 23
第三节 国际商事仲裁意思自治原则的地位及价值诉求 27
一、作为国际商事仲裁本质的“原则”:以史为鉴 28
二、作为国际商事仲裁规则基础的“基本原则”:必然性和必要性 31
三、作为“法律理想”的国际商事仲裁意思自治原则 33
四、国际商事仲裁意思自治原则的具体表现 35
本章小结 40
第二章 国际商事仲裁意思自治原则的理论基础 42
第一节 国际商事仲裁意思自治原则的法哲学基础:自然法的“人本”精神 42
一、自然法“人本”思想的发展脉络 43
二、自然法人本思想对国际商事仲裁意思自治原则的意义 47
第二节 国际商事仲裁意思自治原则的社会基础:商人共同体的自治力量 48
一、商业的群体性特征与商人共同体:解释的方法 49
二、商人共同体与国际商事仲裁意思自治的生展:具体表现 50
第三节 国际商事仲裁意思自治原则的法经济学基础:经济人假设的实现 54
一、经济人假设的三重含义 54
二、国际商事仲裁意思自治的经济学分析:商人的经济理性 56
三、国际商事仲裁意思自治原则的经济学分析:国家的经济理性 58
第四节 国际商事仲裁意思自治原则的法律基础:商人习惯法 60
一、商人习惯法的性质 61
二、商人习惯法法律秩序与国际商事仲裁法律秩序:意思自治原则何以立基 67
第五节 国际商事仲裁意思自治原则的方法论基础:一个社会学的视角 68
一、多元价值与法律多元性 70
二、法律与社会经济秩序:自治秩序何以可能 74
三、理解与沟通:自治秩序如何可能 78
本章小结 83
第三章 国际商事仲裁意思自治原则的现代发展:现代商业社会的考量 87
第一节 国际商事仲裁的近现代法制化轨迹 87
一、近现代国际商事仲裁制度的国别法演进:从敌对到支持 88
二、现代国际商事仲裁制度的统一化发展 99
第二节 国际商事仲裁意思自治原则的现代发展:实践观察 103
一、国际商事仲裁意思自治原则的基本内容 104
二、国际商事仲裁意思自治原则的限制 118
第三节 现代商业社会对国际商事仲裁意思自治原则的影响 128
一、现代商业社会的契约化进程:律师的作用 129
二、现代商业社会的结构性变化:非商人对意思自治原则的挑战 142
三、关系契约理论对国际商事仲裁意思自治原则的影响 152
本章小结 169
第四章 意思自治原则对国际商事仲裁基本范畴的影响 173
第一节 意思自治原则对国际商事仲裁概念与类型化建构的影响 174
一、意思自治原则对“国际商事仲裁”内涵和外延的影响 174
二、意思自治原则对国际商事仲裁类型化建构的影响 189
第二节 意思自治原则对国际商事仲裁性质的决定 203
一、意思自治原则与司法性:对“准”司法性的诠释 204
二、意思自治原则与契约性:因与果的关系 207
三、意思自治原则与自治性:全面契合 210
第三节 意思自治原则对国际商事仲裁制度功能价值的影响 213
一、意思自治原则对国际商事仲裁功能定位的影响:现代商业社会自治秩序的自主塑造和维护 214
二、意思自治原则对国际商事仲裁制度价值取向的重塑 227
本章小结 235
第五章 国际商事仲裁意思自治原则的具体制度实现 237
第一节 从“合意”到“同意”:意思自治原则与管辖权确定 237
一、仲裁管辖权扩张与“合意”的衰落 238
二、“同意”模式:“选择权威”对强制仲裁的拒绝 245
三、以“第三人同意”构建仲裁第三人制度:应用解读 258
第二节 国际商事仲裁自治与仲裁员的法律地位 273
一、仲裁员在国际商事仲裁中的法律地位 274
二、仲裁程序自治与程序主体性理论 283
三、仲裁员的权力与实体法律适用:以惩罚性裁决为例 290
第三节 国际商事仲裁意思自治原则与司法支持 299
一、公共政策与意思自治原则:寻找意思自治限制的正当性边界 300
二、国际商事仲裁市场化与司法监督理念转变 316
本章小结 329
结语 332
参考文献 336
附录 354
后记 358