《中国判决理由的传统与现代转型》PDF下载

  • 购买积分:12 如何计算积分?
  • 作  者:肖晖著
  • 出 版 社:北京:法律出版社
  • 出版年份:2008
  • ISBN:9787503687518
  • 页数:347 页
图书介绍:本书分六章,20余万字。第一章对中国传统判决理由作了较为仔细的考察,揭示了中国传统判决理由实质上是情理型判决理由。第二章是第一章的继续,对从鸦片战争到现阶段中国判决理由的历史变迁过程进行了较为细致的描述和梳理,勾画出中国判决理由从传统到现代的历史发展趋势。第三章,从生活方式、人性假设和人权等多视角论述了为什么中国判决理由的历史发展之路是一条从传统到现代的道路。第四章专门论述了法规范型判决理由的内在要求、局限性及其克服。在此基础上,为了尽快实现现代化,第五章对情理型判决理由的继承与扬弃作了论述。第六章论述了中国现阶段判决理由存在的问题、不足及其原因及文化、制度建构和人的现代化等方面等的解决办法。

绪论  1

一、选题意义和选题背景  1

二、对判决理由研究的学术史梳理及本书的研究方向  3

三、本书的立场及论题  6

四、本书的基本内容和研究价值  8

五、本书的研究方法  9

六、几个重要概念的界定  12

(一)判决  13

(二)判决理由  16

(三)传统  17

(四)现代  18

第一章 中国判决理由的传统  20

第一节 中国传统判决理由中的理、情、法  20

一、理:中国传统判决理由的最高准则  20

二、情:中国传统判决理由的重要准则  26

三、法:中国传统判决理由中情理实现的工具  31

第二节 中国传统的情理型判决理由形成的文化原因  35

一、儒家思想与中国传统判决理由  35

(一)儒家的人伦价值与中国传统判决理由  35

(二)儒家的人情观与中国传统判决理由  39

(三)儒家的法思想与中国传统判决理由  40

二、无讼文化与中国传统判决理由  44

(一)无讼文化概述  44

(二)无讼与人情  48

第三节 中国传统的情理型判决理由形成的社会原因  49

本章小结  56

第二章 中国判决理由的历史变迁  58

第一节 鸦片战争—民国成立:判决理由的历史变迁  58

一、领事裁判权与法规范型判决理由  58

二、清末中国人的回应与挑战  61

第二节 民国时期:判决理由的新发展  66

第三节 革命根据地:情理型判决理由的回归  77

第四节 新中国成立—“文革”:判决理由发展的迟滞期  83

第五节 “文革”后—现阶段:判决理由的新变化  101

一、“文革”后—1992年:判决理由发展的觉醒期  101

二、1992年—现阶段:判决理由的高速发展期  108

本章小结  114

第三章 从传统到现代:中国判决理由发展的必由之路  115

第一节 何谓法规范型判决理由?  116

一、大陆法系法规出发型的判决理由  116

二、普通法系判例出发型的判决理由  121

第二节 中国判决理由转型的文化原因  132

一、西方文化背景下的人格尊严与司法审判、法规范型判决理由的关系  133

(一)西方文化背景下的人格尊严  133

(二)西方文化背景下人格尊严与司法审判、法规范型判决理由的关系  137

二、全球化时代与全球意义的正义观  142

(一)正义的界定  142

(二)全球意义的正义观  145

(三)人格尊严的普适性与法规范型判决理由的关系  149

第三节 中国判决理由转型的社会原因  152

一、生活方式的变化与中国判决理由的转型  152

(一)西方背景下陌生人社会的生活方式与法规范型判决理由关系  152

(二)陌生人社会的生活方式与中国判决理由的转型  157

二、从人性假设的视角对中国判决理由的考察  159

(一)两种不同的人性假设  159

(二)两种人性假设下的审判方式及判决理由的简要考察  165

第四节 从传统到现代:中国判决理由发展的必由之路  168

一、何谓现代性?  169

二、现代性、司法现代化与法规范型判决理由的关系  171

(一)现代以前西方国家的诉讼与判决理由的历史  172

1.现代以前大陆法系的诉讼与判决理由的历史  172

(1)罗马时代的诉讼与判决理由的历史  172

(2)中世纪欧洲大陆的诉讼及判决理由的历史  174

2.现代以前普通法系的诉讼与判决理由的历史  177

(二)司法现代化与法规范型判决理由的关系  181

本章小结  183

第四章 法规范型判决理由的内在要求及局限性的克服  185

第一节 法规范型判决理由的内在要求  186

第二节 法规范型判决理由的局限性  194

一、有时会带来实质上的不正义  194

二、法官适法有时会遭遇困难  196

第三节 对判决理由实质上不正义的克服  201

第四节 立法的完善:法官适法困难的解决办法一  205

第五节 法律方法的应用:法官适法困难的解决办法二  209

一、法律的解释技术  210

二、法律漏洞的填补  215

三、法官的利益衡量(或称价值权衡)  219

本章小结  220

第五章 情理型判决理由的继承和扬弃  223

第一节 对“以情理为导向”的诉讼理念的继承和扬弃  225

第二节 对“和为贵”的诉讼理念的继承和扬弃  234

第三节 判决理由中情理的具体运用  240

一、判决书中情理法交融  241

二、判后语  243

三、将生活中的情理转化为经验法则  245

本章小结  250

第六章 对现阶段中国判决理由存在问题和不足的考察  252

第一节 对中国现阶段判决理由存在问题的考察  253

第二节 对中国现阶段判决理由存在不足的考察  262

第三节 中国现阶段判决理由存在问题与不足的原因  268

一、文化的因素  268

二、制度性的因素  272

(一)最高人民法院所推行的判决书结构存在着内在的缺陷  272

(二)缺乏制度性的激励因素  274

三、人的因素  275

(一)法官的素质低下  275

(二)习惯的定势使然  277

(三)认识和观念上的偏差  278

第四节 制度建构:一个有效的解决办法  280

一、改革判决书的结构  280

(一)一个一审民事判决书结构调整的实例  280

(二)对实例中的判决书结构的几点说明  283

(三)判决书结构调整与受众的关系  289

二、如何通过制度性手段激励法官  292

第五节 人的现代化:根本的解决办法  298

一、如何提高法律素质  299

二、法律思维习惯的养成与观念的转变  305

本章小结  307

结语  309

参考文献  313

致谢  346