导论 1
问题与意义 1
方法、材料与结构安排 8
第一章 传统法中的关键条款 11
第一节 传统法中的比附援引 11
一、“断罪无正条”在传世律典中的演变 11
二、规则的分析 13
第二节 传统法中的“罪刑法定” 16
一、“断罪引律令”在传世律典中的演变 16
二、规则的分析 18
第三节 传统法中的概括性禁律 21
一、“违令”、“不应得为”在传世律典中的演变 21
二、规则的分析 22
第四节 传统中国存在“罪刑法定”吗? 24
一、问题的提出和转化 24
二、司法视角下的“治人”与“治法”:裁量权的两种取向 26
三、再思考与追问 28
第二章 清代司法中的比附援引——以《刑案汇览三编》为中心 31
第一节 《刑案汇览三编》及作为分析基础的71个案例 31
一、价值立场与前见 31
二、材料解析 31
第二节 比附的原理及限制 33
一、比附的判断基准 33
二、比附的原理 35
三、比附的限制 38
第三节 比附的运用 40
一、历史语境中的概念:“罪名” 40
二、比附与刑罚的修正 43
三、比附的展现 45
四、比附的逻辑特质 50
第四节 比附背后的“人” 54
一、胥吏与例案之弊 54
二、解决办法及反思 57
第三章 比附援引与罪刑法定之争 60
第一节 近代西方刑法的输入和影响 60
一、西法输入的三个阶段 60
二、近代西方刑法(学)的输入 61
三、影响:以智识更新为视角 68
第二节 近代西方刑法的罪刑法定主义 72
一、罪刑法定主义的历史沿革 72
二、反思:从观念到实践 74
第三节 从比附援引到罪刑法定 77
一、《大清现行刑律》中关键条款的变化 77
二、《大清新刑律》与罪刑法定 81
三、沈家本对“比附”态度转变之原因试析 91
第四章 罪刑法定在民国初期的表达与实践 100
第一节 民初刑法中的罪刑法定条款 100
一、罪刑法定条款的修订 100
二、规则的分析 102
第二节 罪刑法定在民国初期的实践 106
一、民初刑事司法面临的问题 106
二、《暂行新刑律》第十条之展开:以大理院刑事判决例与解释例为中心 111
第三节 进化论下的罪刑法定主义 125
结语 131
附录 134
参考书目 162
后记 171