前言 1
上编 诉讼指引 3
第一章 概述 3
第二章 劳动争议诉讼前程序 5
第一节 支付令 5
一、支付令的适用范围 5
二、支付令的申请程序 6
三、支付令的后果 6
四、支付令失效后的处理 6
第二节 劳动争议仲裁程序概说 7
一、劳动人事争议仲裁委员会受案范围 7
二、劳动争议仲裁的当事人 8
三、劳动争议申请仲裁时效 8
四、劳动争议仲裁的管辖 10
第三节 劳动争议仲裁的受理 11
一、劳动争议仲裁申请书的提交 11
二、劳动争议仲裁申请的受理 14
三、劳动争议仲裁申请不予受理的情况 16
第四节 劳动争议仲裁的审理和裁决 16
一、劳动争议仲裁的审理形式 16
二、劳动争议仲裁开庭前的准备 17
三、劳动争议仲裁的开庭 17
四、劳动争议仲裁的裁决 18
五、调解书和裁决书的执行 18
第五节 劳动争议仲裁其他相关问题 19
一、劳动争议仲裁的期限及费用 19
二、劳动争议仲裁与人民法院的裁审衔接 19
三、终局裁决的特别规定 20
第三章 劳动争议诉讼程序 23
第一节 起诉与受理 23
一、人民法院受理劳动争议案件的范围 23
二、准确确定被告 24
三、认真准备起诉所需材料 25
四、向有管辖权的人民法院起诉 26
五、人民法院对于起诉的审查 26
六、案件受理费的收取 27
第二节 书写诉状 27
一、起诉状的基本书写要求 27
二、起诉书样例 28
三、起诉状填写说明 30
第三节 如何举证及举证责任的承担 31
一、有关劳动关系确认事实的举证指引 32
二、有关劳动合同订立事实的举证指引 32
三、有关劳动合同履行、变更事实的举证指引 35
四、有关劳动合同解除和终止事实的举证指引 35
第四节 诉讼程序指引 38
一、当事人的诉讼权利、义务 38
二、一审程序 39
三、简易程序 40
四、二审程序 41
五、调解 42
六、执行程序 42
中编 实务解答 57
第一章 劳动关系的确立 57
1.如何区分劳动关系与劳务关系？ 57
2.劳动者与用人单位没有签订劳动合同，如何认定双方之间的关系？ 59
3.挂靠运输公司经营的车主所雇佣的司机与运输公司之间是否存在劳动关系？ 63
4.劳动者在被吊销营业执照的用人单位工作，双方是否存在劳动关系？ 66
5.实习生与实习单位之间是否存在劳动关系？ 69
6.劳动者与外部承包经营企业间的劳动关系如何确认？ 71
7.依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位之间能否形成劳动关系？可否主张用人单位支付经济补偿金？ 74
8.未经核准登记的个体工商户是否具有用工主体资格，与雇工之间的关系如何确定？ 78
9.劳动者能与两个用人单位同时存在劳动关系吗？ 81
10.用人单位与其他企业合并或者分立，合并或分立前发生的劳动争议如何处理？ 83
11.公司设立中发生的劳动关系如何认定，如何承担责任？ 86
12.借用单位职工名义开展业务，借用人与用人单位之间是否存在劳动关系？ 89
13.用人单位与劳动者在劳动合同期满后或者劳动合同期满前解除劳动合同但未出具解除或者终止劳动合同证明书，可否认定依然存在劳动合同关系？ 91
14.用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，劳动者可否请求与用人单位签订无固定期限劳动合同？ 94
15.在劳动者与用人单位和用工单位均未签订书面劳动合同的情况下，如何认定三者之间的法律关系？ 96
第二章 劳动合同的签订 103
16.用人单位不签订书面劳动合同是否承担法律责任？ 103
17.人事经理未签订劳动合同，用人单位是否应支付双倍工资差额？ 105
18.用人单位与劳动者签订的其他书面文件是否可以认定为书面劳动合同？ 107
19.用人单位订立劳动合同时，能否收取风险抵押金？ 108
20.用人单位在与劳动者建立劳动关系时，能否扣押劳动者的身份证件？ 110
21.用人单位能否单方延长劳动合同期限？ 112
22.没有签订书面劳动合同，用人单位口头承诺的工资待遇有效吗？ 114
23.符合条件的农民工能否要求订立无固定期限劳动合同？ 116
24.劳动者在同一用人单位连续工作十年以上提出订立无固定期限劳动合同，用人单位是否应当与之订立无固定期限劳动合同？ 119
25.改制企业与留用职工签订的劳动合同期满，职工以在该企业已连续工作满十年为由要求签订无固定期限劳动合同应否支持？ 121
26.未订立劳动合同的情形超过一年，如何确定用人单位与劳动者之间的劳动关系？ 124
27.用人单位与劳动者约定试用期为半年合法吗？ 126
28.用人单位对调换岗位员工规定试用期是否合法？ 128
29.劳动合同仅约定试用期，如何认定该约定的效力？ 129
30.用人单位能否单方面延长试用期？ 131
31.工资报酬约定不明时，如何确定劳动者的工资报酬？ 134
32.劳动合同约定的条款与用人单位规章制度不一致时，如何确立双方的权利义务？ 136
第三章 劳动合同的效力 139
33.用人单位与劳动者约定“养老保险费由职工自理”的协议是否有效？ 139
34.使用虚假姓名与用人单位签订的劳动合同是否有效？ 140
35.劳动者伪造学历与用人单位签订的劳动合同是否有效？ 142
36.未毕业的大学生与用人单位签订的劳动合同是否有效？ 144
37.用人单位与劳动者签订的合同中关于“工伤责任自负”的条款是否有效？ 146
38.用人单位与劳动者签订的互负义务的“竞业限制条款”是否有效？ 148
39.用人单位与童工签订的劳动合同是否有效？ 151
40.劳动者没签字或确认的劳动合同是否有效？ 153
41.未加盖用人单位公章的劳动合同是否有效？ 155
42.缺少必备条款的劳动合同是否有效？ 157
第四章 劳动合同的履行 160
43.因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，可否从劳动者工资中扣除经济损失？ 160
44.何种情形下，用人单位可以要求劳动者承担赔偿损失的责任？ 162
45.劳动者未完成工作任务能否获得报酬？ 164
46.用人单位在劳动者待岗期间有什么义务？ 166
47.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项是否影响劳动合同的履行？ 169
48.用人单位合并、分立后，原劳动合同如何履行？ 170
49.用人单位能否单方调整劳动者的工作岗位，变更劳动合同的内容？ 173
50.如何理解用人单位与劳动者签订的薪酬激励协议中约定的“年度收入”、“年度成本”？如何计算劳动者应得的超额奖励数额？ 175
51.保险公司的高级管理人员是否有权取得保险业务佣金？ 178
52.因企业内部机构调整致职工待岗是否属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化？ 181
53.劳动者与用人单位签订离职协议并履行完毕后，劳动者再以该协议存在欺诈、胁迫或者乘人之危为由，要求用人单位支付劳动报酬、加班费、经济补偿金等，能否得到支持？ 184
第五章 工资、工作时间和休息休假 187
54.军队干部转业到企业工作，如何确定其最低工资标准？ 187
55.用人单位支付的工资能否低于当地最低工资标准？ 191
56.住房补贴是否属于最低工资的范畴？ 193
57.业务员离职后到账的销售款应否计算提成奖励？ 196
58.如何分配加班工资的举证责任？ 198
59.实行综合计算工时工作制是否存在加班工资？ 201
60.非用人单位安排的加班应否支付加班费？ 203
61.用人单位无故拖欠、扣发劳动者工资，是否应当给予劳动者赔偿？ 206
62.用人单位如何支付非标准工时制劳动者加班工资？ 208
63.用人单位如何支付劳动者年休假工资？ 213
64.可否无限延长劳动者的工作时间？ 216
65.劳动者非因工死亡后，其亲属应享受何种待遇？ 218
66.劳动者醉酒驾车导致死亡，其亲属能否享受非因工死亡待遇？ 221
67.工伤复鉴后伤残等级加重的，怎样正确认定伤残津贴的发放标准？ 223
68.工伤复鉴后伤残等级加重的，是否补发一次性伤残补助金的差额？ 226
第六章 对女职工的特别保护 229
69.用人单位在女职工产假期间单方变更劳动合同是否有效？ 229
70.用人单位能否与“三期”期间的女职工解除劳动合同？ 231
71.女职工在“三期”期间，用人单位是否一律不得与之解除劳动合同？ 233
72.用人单位能否与“三期”内女职工终止劳动合同？ 235
73.女职工在“三期”期间应享受何种待遇？ 237
74.用人单位能否安排女职工从事重体力劳动？ 240
第七章 职业培训与竞业限制 245
75.劳动者服务期内离职是否违约，如何承担违约责任？ 245
76.所有的职业培训是否均可与劳动者约定服务期？ 247
77.劳动合同期限届满但服务期未满，劳动者离职是否违约？ 250
78.飞行人员在服务期内离职，如何承担违约责任？ 252
79.用人单位与非保密义务主体签有保密与竞业限制协议，劳动者是否受保密与竞业限制约束？ 257
80.超过法定竞业限制期限的条款是否有效？ 259
81.未知悉商业秘密的普通劳动者是否属于竞业限制人员范围？ 262
82.用人单位是否有权单方解除竞业限制协议？ 264
83.用人单位是否可以随意和劳动者约定竞业限制补偿金数额？ 266
84.竞业限制协议未明确约定经济补偿金时，劳动者如何维权？ 268
第八章 劳务派遣与非全日制用工 273
85.劳务派遣用工形式下由谁支付工资？ 273
86.应如何保护“逆向劳务派遣”中劳动者的合法权益？ 275
87.如何区别全日制用工和非全日制用工？用人单位与劳动者签订非全日制用工合同，而实际为全日制用工如何处理？ 277
88.非全日制用工可否约定试用期？ 280
89.非全日制用工用人单位是否需为劳动者缴纳社会保险？ 282
90.非全日制用工的劳动报酬能否低于最低工资？ 285
91.用人单位是否需向非全日制用工劳动者支付终止劳动关系经济补偿金？ 287
92.劳务派遣中用工单位违法退工，用工单位与派遣单位是否应承担连带责任？ 289
93.用工单位以客观情况发生重大变化为由将被派遣劳动者退回，劳务派遣单位是否可以解除劳动合同？ 291
94.2012年修改《劳动合同法》以前，劳务派遣单位与劳动者解除劳动合同不符合法律规定给劳动者造成损害的，用工单位是否承担连带责任？ 294
第九章 劳动合同的解除与终止 297
95.劳动者申请辞职与用人单位违法用工竞合时用人单位应否支付解除劳动合同的经济补偿金？ 297
96.劳动者不服从用人单位的用工管理，用人单位是否有权依据单位规章制度解除劳动合同？ 300
97.劳动者严重违反用人单位规章制度的行为应如何认定？ 303
98.用人单位进行经济性裁员应当具备什么条件？ 306
99.在规定的医疗期内用人单位能否单方解除劳动合同？ 310
100.《企业职工奖惩条例》废止后，除名案件应如何适用法律？ 312
101.劳动合同解除案件如何适用仲裁时效？ 314
102.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费时，劳动者享有单方解除权应当具备什么要件？ 317
103.用人单位可否与未进行健康检查的从事接触职业病危害作业的劳动者解除劳动合同？ 320
104.用人单位以职工违纪为由解除劳动合同时如何分配举证责任？ 323
105.劳动者主张用人单位已经解除劳动合同，是否应承担举证责任？ 327
106.劳动者患职业病后劳动合同期限届满，劳动关系如何处理？ 329
107.劳动者因工负伤后劳动合同期限届满如何处理？ 331
108.职工患病医疗期内劳动合同期限届满，用人单位能否终止劳动合同？ 333
109.劳动者非因工负伤医疗期内劳动合同期限届满，用人单位能否解除劳动合同？医疗期间工资待遇应当如何计算？ 335
第十章 经济补偿和赔偿 338
110.解除、终止劳动合同经济补偿金如何计算？ 338
111.非因本人原因转换工作单位时，如何确定支付经济补偿金的工作年限？ 340
112.劳动合同期满终止后如何支付经济补偿金？ 343
113.解除事实劳动关系后如何支付经济补偿金？ 345
114.用人单位拖欠劳动者劳动报酬、未依法缴纳社会保险费迫使劳动者解除劳动合同时如何支付经济补偿金？ 347
115.因用人单位解散而终止劳动合同的，如何支付经济补偿金？ 349
116.解除或终止劳动合同前存在职工休假情形的，前12个月平均工资如何计算？ 352
117.用人单位违法解除劳动合同后应承担何种法律责任？ 354
118.劳动者提前解除劳动合同的，如何承担法律责任？ 357
119.劳动者擅自离职到新用人单位工作对原用人单位造成损失的，如何承担赔偿责任？ 359
120.劳动者辞职后如何转移档案？ 362
第十一章 劳动争议仲裁与诉讼 365
121.社会保险行政部门受理工伤认定申请后，当事人又提起确认劳动关系之诉，人民法院是否应当受理？ 365
122.用人单位因非自主改制引发的纠纷应否受理？ 368
123.劳动争议诉讼中当事人能否增加诉讼请求？ 370
124.劳动者可以凭工资欠条直接起诉用人单位吗？除了诉讼是否还有其他救济途径？ 372
125.法院按撤诉处理后，用人单位对同一仲裁裁决再次起诉，法院应否受理？ 374
下编 附录 379
中华人民共和国劳动合同法（2012.12.28修订） 379
中华人民共和国劳动法（2009.8.27修订） 391
中华人民共和国劳动合同法实施条例（2008.9.18） 401
劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见（1995.8.4） 406
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（2001.4.16） 417
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）（2006.8.14） 419
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）（2010.9.14） 422
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）（2012.12.31） 424
最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（2014年9月1日） 426
中华人民共和国劳动争议调解仲裁法（2007.12.29） 428
中华人民共和国社会保险法（2010.12.28） 434
工伤保险条例（2010.12.20修订） 446
失业保险条例（1999年1月22日） 455
女职工劳动保护特别规定（2012.4.28） 459
职工带薪年休假条例（2007.12.14） 461
企业职工带薪年休假实施办法（2008.9.18） 462
人力资源和社会保障部办公厅关于《企业职工带薪年休假实施办法》有关问题的复函（人社厅函〔2009〕149号） 464
工资支付暂行规定（1994.12.6） 465
最低工资规定（2004.1.20） 467
集体合同规定（2004.1.20） 470
外国人在中国就业管理规定（1996.1.22） 477
违反和解除劳动合同的经济补偿办法（1994.12.3） 481
企业职工患病或非因工负伤医疗期规定（1994.12.1） 482
最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定（2003.8.27） 483
劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法（1994.12.14） 483
劳动部关于职工工作时间有关问题的复函（劳部发〔1997〕271号） 484
劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知（2008.1.13） 487
劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见（2003.5.30） 487
禁止使用童工规定（2003.10.1） 489
非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法（2010.12.31） 491
第一版后记 493
第二版后记 495