第一编 证券法概述 1
目录 1
1 企业融资和证券市场 3
1.1 企业融资模式 3
1.1.1 内部融资和外部融资 3
1.1.2 间接融资和直接融资 3
1.2 本书讨论范围 4
1.3 证券市场的运行机制 5
1.3.1 关于证券市场的基本金融理论 5
1.3.2 证券市场有效的运行机制 6
2 证券法导论 8
2.1 证券市场和证券法的关系 8
2.2 《证券法》的立法历程 12
2.3.1 《证券法》和《公司法》之间的关系 13
2.3 证券法的渊源 13
2.3.2 《股票条例》的适用 14
2.4 证券法的基本原则 14
2.4.1 公开、公平和公正原则 14
2.4.2 诚实信用原则 15
2.5 《证券法》的适用范围 15
3 中国证券监管体系和证券市场 20
3.1 中国集中统一证券监管体系的形成 20
3.1.1 中国证券市场的形成与早期证券监管立法（1980—1992） 20
3.1.2 中央证券监管体系的初建与立法上的发展（1992—1998） 23
3.1.3 《证券法》与专业证券监管体系的确立（1998） 29
3.2 中国证券自律监管机制 31
3.2.1 证券业协会 32
3.2.2 证券交易所 33
3.3 中国证券市场的特征 36
3.3.1 股权分置 36
3.3.2 股份集中 37
3.3.3 国有股占主导地位 37
附录 推荐书目 37
第二编 证券发行制度 41
4 股票发行的一般规定 43
4.1 股票发行市场的功能 43
4.2 《公司法》关于股票的基本规定 43
4.2.1 股票发行主体 43
4.2.2 股份、股票和股权 44
4.3 股票发行 44
4.3.1 “股票公开发行”的界定 45
4.3.2 公开发行的不同种类 47
4.4 发行与上市 48
4.5 股票发行的一般要求 50
4.5.1 同股同权、同股同价 50
4.5.2 禁止折价发行 52
4.5.3 股东名册 52
4.5.4 股票的形式 53
4.5.5 股票种类 53
4.5.6 新股发行的一般程序 54
4.6 股票发行的法律关系 56
4.6.1 发行人 56
4.6.2 投资者 56
4.7 承销 56
4.7.2 承销方式 57
4.7.3 主承销商的职责 57
4.7.1 承销商 57
4.7.4 承销协议和承销团协议 58
5 为了发行上市的企业改制 59
5.1 概述 59
5.2 首次公开发行上市的条件 59
5.2.1 法律适用原则 59
5.2.2 法律、法规对首次发行上市的实质要求 60
5.2.3 连续3年盈利的计算问题 64
5.2.4 证监会对发行人的特别要求 66
5.3 发行人的股权融资偏好 70
5.4 改制方式 71
5.4.1 改制设立股份有限公司 71
5.4.2 有限责任公司变更为股份有限公司 78
5.5 改制中的法律问题 79
5.4.3 其他改制模式 79
5.5.1 发起人资格 80
5.5.2 出资形式 80
5.5.3 资产剥离 81
5.5.4 原有企业债务承担 82
5.5.5 国有股权的界定和折股 83
5.5.6 同业竞争禁止 85
5.5.7 关联交易规范 86
5.5.8 公司高级管理人员兼职问题 88
5.5.9 关于商标权的处置问题 88
5.5.10 发行人对外投资比例 89
5.5.11 关于股东持有公司股权的纠纷以及税收优惠政策问题 89
6 股票公开发行核准制度（1）——首次公开发行核准 90
6.1 概述 90
6.2.1 股票公开发行制度的功能和核心问题 91
6.2 股票发行核准的基本理论 91
6.2.2 股票公开发行制度功能的实现机制 92
6.3 股票首次公开发行核准的基本程序 94
6.3.1 改制辅导 94
6.3.2 保荐 96
6.3.3 证监会受理申请和初审 100
6.3.4 发审委审核 101
6.3.5 会后事项和核准 101
6.3.6 期限和复议 102
6.3.7 发行 103
6.3.8 上市 107
6.4 股票发行上市保荐制度 108
6.4.1 保荐制度的本质 108
6.4.3 尽职推荐 109
6.4.2 保荐机构和保荐代表人的注册登记管理 109
6.4.4 持续督导 111
6.4.5 法律责任及措施 112
6.5 发行审核委员会制度 114
6.5.1 法律依据及其功能 114
6.5.2 发审委审核要点 115
6.5.3 程序要求 117
6.6 首次公开发行的询价制度 120
6.6.1 询价对象 120
6.6.2 询价的基本要求和程序 120
6.6.3 询价过程中的信息披露 122
6.7 股票发行核准中的法律问题 123
附录 美国股票公开发行中的注册程序 125
7.2.1 法律、法规中规定的条件 128
7.2 新股发行条件 128
7.1 概述 128
7 股票公开发行核准制度（2）——新股发行核准 128
7.2.2 中国证监会的特别要求 129
7.3 新股发行的程序 131
7.3.1 股东大会决议 131
7.3.2 主承销商的尽职调查 132
7.3.3 保荐 133
7.3.4 中国证监会的核准程序 135
7.3.5 发行方式 139
7.3.6 上市 139
7.4 新股发行中的信息披露 140
7.4.1 核准前的信息披露 140
7.4.2 核准后的信息披露 141
7.5 其他要求及责任 142
8 信息披露制度与律师证券法律业务 144
8.1 信息披露制度的理论争议 144
8.2 信息披露制度 145
8.2.1 信息披露的原则 145
8.2.2 信息披露制度 146
8.3 发行信息披露制度 149
8.3.1 信息披露要求 149
8.3.2 监管 152
8.4 持续性信息披露制度 154
8.4.1 定期报告 155
8.4.2 临时报告 157
8.4.3 监管 159
8.5 消极信息披露义务 160
8.6.1 律师从事的证券法律业务范围 161
8.6 律师在证券发行中的角色 161
8.6.2 律师在证券发行中的作用 163
8.6.3 证券律师勤勉尽责的标准 164
第三编 证券交易制度 167
9 证券交易市场 169
9.1 概述 169
9.1.1 证券交易市场的结构 169
9.1.2 股权转让 170
9.1.3 场内市场和场外市场 170
9.2 非公开发行公司的股票转让 171
9.2.1 以发行人的类型来区分不同的证券交易市场 171
9.2.2 非公开发行公司的股票转让 171
9.3 公开发行但未上市公司的股票转让 176
9.3.1 公开发行但未上市的公司 176
9.3.2 证券公司代办股份转让市场 177
9.4 上市公司的股票转让 180
9.4.1 上市公司的股权类型 180
9.4.2 上市公司非流通股份协议转让 182
9.4.3 流通股的转让市场 187
9.4.4 中小企业板块 189
9.5 关于创业板的讨论 191
10 证券交易所 193
10.1 证券交易所概述 193
10.1.1 证券交易所的概念 193
10.1.2 证券交易所的其他特征 195
10.2 证券交易所的监管功能 196
10.2.1 证券交易所监管功能的理论研究 196
10.2.2 中国证券交易所的监管权力来源 201
10.3.1 股票暂停上市、恢复上市和终止上市 203
10.3 证券交易所对上市公司的监管 203
10.4 证券交易所对交易的监管 207
10.4.1 《证券法》对交易制度的规定 207
10.3.2 证券交易所对上市公司的监管 207
10.4.2 交易的不可撤销性 209
10.4.3 限制或者禁止从事证券买卖的主体 210
10.4.4 组织交易 211
10.4.5 实时监控交易 213
10.5 证券交易所对会员的监管 213
10.5.1 会员资格管理 213
10.5.4 对会员内控制度和风险的监管和检查 215
10.6 证券交易所的地位及与投资者的关系 215
10.6.1 证券交易所在履行监管职能中的地位 215
10.5.3 对会员经纪业务的监管 215
10.5.2 对会员自营业务的监管 215
10.6.2 证券交易所和投资者之间的关系 216
11 证券经纪业务 219
11.1 证券经纪业务概述 219
11.1.1 证券经纪业务 219
11.1.2 证券经纪业务的程序 220
11.1.3 禁止性规定 222
11.2 证券经纪法律关系 224
11.2.1 关于证券公司与客户法律关系的讨论 224
11.2.2 证券经纪合同的标准文本 226
11.3 网络证券交易 231
11.3.1 信息技术对证券交易的影响 231
11.3.2 网络证券交易的规范 231
11.4.2 合意融资，是否构成诱使客户过多交易 235
11.4.1 融资交易的普遍性 235
11.4 证券经纪业务中的法律纠纷——融资交易 235
11.4.3 证券公司强行平仓的问题 236
11.4.4 第三方融资中的强行平仓 237
11.5 证券经纪业务中的法律纠纷——密码安全 238
11.5.1 王高武案 238
11.5.2 “银广厦”股票盗买案 241
11.6 证券经纪业务中的法律纠纷——赔偿 243
11.7 交易费用和交易佣金 245
11.7.1 交易费用（A股） 245
11.7.2 交易佣金 246
12 其他证券公司业务 248
12.1 客户资产管理业务 248
12.1.1 委托理财与客户资产管理业务 248
12.1.2 对客户资产管理业务的监管 250
12.1.3 委托理财业务中的法律问题 260
12.2 证券投资咨询业务 267
12.2.1 证券投资咨询业务概述 267
12.2.2 证券投资咨询业务的监管 267
12.2.3 面向公众的证券投资咨询业务 271
12.2.4 证券投资咨询业务的法律责任 273
13 监管证券公司 277
13.1 证券公司的市场准入制度 277
13.1.1 证券公司的分类管理 277
13.1.2 证券公司的市场准入条件 278
13.1.3 证券从业人员资格管理 279
13.2 对证券公司的经营监管 281
13.2.1 治理结构 281
13.2.2 风险控制 282
13.3 证券公司的市场退出 284
13.3.1 证券公司市场退出的制度安排 285
13.3.2 证券公司市场退出中的客户保护 288
14 证券登记和结算制度 293
14.1 概述 293
14.2 证券登记和持有制度 293
14.2.1 间接持有和直接持有制度 293
14.2.2 中国股票主要采用直接持有制度 294
14.3 证券托管制度 295
14.3.1 证券托管的概念 295
14.3.2 我国的证券托管制度 296
14.3.3 指定交易和托管券商制度 297
14.5.1 资金结算的原则 298
14.5 资金结算 298
14.4 证券交割 298
14.5.2 清算 299
14.5.3 资金实际交收流程 299
14.6 证券结算中的风险 301
14.6.1 结算风险基金 301
14.6.2 信用风险 301
第四编 上市公司控制权及其控制 305
15 上市公司收购 307
15.1 上市公司控制权概述 307
15.1.1 控制权溢价 307
15.1.2 上市公司控制权 308
15.2 上市公司收购概述 308
15.2.1 界定 308
15.2.2 公司收购的理论争议和立法取向 309
15.2.3 上市公司收购的方式 310
15.2.4 我国上市公司收购的特殊环境 311
15.3 上市公司收购的立法 312
15.3.1 上市公司收购的立法历程 312
15.3.2 上市公司收购的法律渊源和适用 312
15.3.3 上市公司收购的基本原则 314
15.4 上市公司股东持股变动的信息披露 316
15.4.1 是持股变动还是收购 316
15.4.2 大股东报告义务 318
15.4.3 股份增减报告义务 319
15.4.4 披露期限 319
15.4.5 披露义务的豁免和减轻 320
15.4.6 持股变动报告的程序和内容 320
15.4.7 监管措施和法律责任 321
15.5 上市公司收购 322
15.5.1 上市公司收购的认定 322
15.5.2 上市公司收购的方式 323
15.5.3 协议收购 323
15.5.4 要约收购 325
15.5.5 反收购措施 336
15.6 转让上市公司实际控制权的特别规定 338
15.7 上市公司收购的法律责任 338
15.7.1 违反上市公司收购法定程序的法律责任 338
15.7.2 收购中的内幕交易 340
16 征集上市公司代理投票权 342
16.1 代理投票权 342
16.2 征集代理投票权的意义 342
16.4.1 征集代理投票权的法源基础 343
16.4 征集代理投票权的实践 343
16.3 征集代理投票权在我国的特殊性 343
16.4.2 实践 345
附录：我国台湾地区关于征集代理投票权的规定 352
17 股东大会与控制权的实现 359
17.1 概述 359
17.2 股东大会的召集权 360
17.2.1 股东大会概述 360
17.2.2 临时股东大会的召集权 360
17.3 股东大会的职权范围 365
17.4 股东大会的提案权和会议讨论事项 366
17.4.1 谁有权提出提案和如何提出提案 366
17.4.2 谁有权决定股东大会的议程 367
17.5.1 决议事项 368
17.5 股东大会的决议程序 368
17.5.2 表决方式和决议通过 369
17.5.3 对表决的审查和异议 369
17.6 董事的提名和选举程序 371
17.6.1 董事的提名和选举程序 371
17.6.2 累积投票制 372
17.6.3 独立董事的选举 373
17.7 股东大会瑕疵的司法救济 373
18 控制权的控制与上市公司治理 376
18.1 股东冷漠主义和公司治理理论 376
18.1.1 股东冷漠主义 376
18.1.2 传统的公司治理问题——委托代理问题 376
18.1.3 公司治理问题的新发展——大股东剥夺 377
18.2.1 我国上市公司股权结构的特殊性 378
18.2.2 我国上市公司治理的问题 378
18.2 我国上市公司治理问题的特殊性——大股东剥夺和国有资产管理 378
18.3 上市公司治理实践概述 380
18.4 上市公司的内部治理 381
18.4.1 董事的诚信责任 381
18.4.2 独立董事制度 382
18.4.3 控股股东的诚信义务 386
18.4.4 股东派生诉讼制度 386
18.4.5 分类表决机制 389
18.5 上市公司的外部监控 393
18.5.1 上市公司监督检查 393
18.5.2 上市公司新股发行（配股或增发）审核 394
18.5.3 上市公司定期报告、临时报告审阅 394
18.5.4 上市公司重组监管 394
18.6 上市公司监管中的特别问题 395
18.5.5 约见上市公司董事长谈话 395
18.6.1 上市公司独立 396
18.6.2 规范实际控制权转移行为 397
18.6.3 对外担保 398
18.6.4 与关联方的资金往来 400
18.6.5 重大资产交易 401
18.6.6 关联交易 403
第五编 证券法律责任 409
19 证券法律责任体系 411
19.1 证券刑事责任 411
19.2 证券行政责任 412
19.3 证券民事责任 413
19.4 证券法律责任体系 414
19.4.1 三种法律责任的相互配合 414
19.4.3 行政责任和刑事责任 416
19.4.2 三种法律责任的不同 416
19.4.4 民事赔偿优先原则 417
20 虚假陈述 419
20.1 虚假陈述行为的分类 419
20.1.1 以主体划分 419
20.1.2 以虚假陈述的内容划分 419
20.1.3 以虚假陈述发生的时间划分 420
20.2 虚假陈述行为的认定 420
20.2.1 违法性 421
20.2.2 重大性 421
20.2.3 软信息披露中的虚假陈述 422
20.2.4 虚假陈述行为的类型 423
20.3 违反消极信息披露义务的法律责任 424
20.3.1 刑事责任 424
20.3.2 行政责任 426
20.3.3 民事责任 427
20.4 虚假陈述的刑事责任 428
20.4.1 欺诈发行股票、债券罪 428
20.4.2 提供虚假财会报告罪 430
20.5 虚假陈述的行政责任 430
20.5.1 发行时虚假陈述与上市后虚假陈述 430
20.5.2 发行时虚假陈述依据发现阶段不同而有不同处理 431
20.6 虚假陈述的民事责任 437
20.6.1 虚假陈述民事责任概述 437
20.6.2 最高人民法院的司法解释 439
21 证券民事诉讼 449
21.1 最高人民法院对证券民事诉讼的态度 449
21.2 前置程序 450
21.2.2 前置程序的具体内容 451
21.2.1 设置前置程序的理由 451
21.2.3 关于前置程序要求的理解 452
21.3 诉讼时效 453
21.4 管辖 455
21.4.1 级别管辖 455
21.4.2 地域管辖 455
21.4.3 移送管辖 456
21.5 受理 457
21.5.1 投资者应当符合《民事诉讼法》第108条的规定 457
21.5.2 投资者起诉应当提交的证据 457
21.6 诉讼方式 458
21.6.1 《民事诉讼法》中关于诉讼方式的规定 458
21.6.2 最高人民法院的理由 460
21.6.3 可适用的证券民事诉讼方式 461
22 证券律师虚假陈述的法律责任 464
22.1 证券律师法律责任概述 464
22.2 证券律师的刑事责任 464
22.2.1 《刑法》第229条 465
22.2.2 《刑法》第160条 465
22.2.3 两个条款的竞合与不同 466
22.3 证券律师的行政责任 467
22.3.1 证监会历年来处罚证券律师的案例 467
22.3.2 《证券法》生效之前证券律师的行政责任 469
22.3.3 《证券法》对证券律师行政责任的规定 473
22.4 证券律师的民事责任 475
22.4.1 过错责任原则和举证责任倒置 475
22.4.2 共同侵权责任 475
22.5.1 证券律师未勤勉尽责，做出虚假陈述的 476
22.5 证券律师违规行为种类及其法律责任分析 476
22.5.2 证券律师参与虚假陈述的 477
22.5.3 证券律师明知发行人的虚假陈述行为，不予纠正的 478
22.6 现行证券律师法律责任制度的缺陷及其完善 479
23 内幕交易 481
23.1 概述 481
23.1.1 信息披露义务与内幕交易 481
23.1.2 欺诈与内幕交易 481
23.2 关于内幕交易的理论和现实 482
23.2.1 关于内幕交易的理论 482
23.2.2 我国对内幕交易的规制 482
23.3 内幕信息 483
23.4 内幕交易的主体 484
23.4.1 公司内部人员及推定内部人员 485
23.4.4 接受泄露信息者（tippee） 486
23.4.2 公司外部的信息制造者 486
23.4.3 监管机构的工作人员 486
23.4.5 非法获得内幕信息的人员 487
23.4.6 其他合法获得内幕信息的人员 487
23.5 内幕交易的行为要件 488
23.6 内幕交易的法律责任 489
23.6.1 行政责任 489
23.6.2 刑事责任 490
23.6.3 民事责任 490
23.7 内幕交易的预防措施 491
23.7.1 公司高级管理人员的股票转让限制 491
23.7.2 短线交易归入权 491
附录 美国判例上关于禁止内幕交易法的发展 492
24.1.1 概念 507
24 操纵市场 507
24.1 概述 507
24.1.2 操纵市场与欺诈 508
24.2 操纵市场的行为分析 509
24.2.1 以真实交易手段操纵市场 509
24.2.2 约定买卖 513
24.2.3 自买自卖 514
24.2.4 以其他方法操纵 515
24.3 操纵市场的法律责任 517
24.3.1 刑事责任 517
24.3.2 行政责任 522
25 中国证券监督管理委员会 523
25.1 中国证监会的性质和地位 523
25.1.1 关于中国证监会性质和地位的争议 523
25.1.2 中国证监会的实践 526
25.2 中国证监会的规章及规范性文件的制定 528
25.2.1 规章制定 528
25.2.2 规范性文件制定 528
25.3 中国证监会的行政许可 528
25.3.1 中国证监会保留的行政许可项目 529
25.3.2 中国证监会实施行政许可的程序 532
25.4 中国证监会的调查权 534
25.4.1 立案 536
25.4.2 调查 536
25.4.3 调查终结 538
25.5 中国证监会的行政处罚和行政措施 539
25.5.1 行政处罚程序 539
25.5.2 行政处罚和行政监管措施的争议 541