第1章 合同的成立 1
1.1施工合同的定义 1
1.2合同成立的条件 4
1.2.1合同的法律特征 4
1.2.2要约和承诺 4
1.2.3合同成立的要件 10
1.3明示条款和默示条款 12
1.3.1条款和抽象陈述 12
1.3.2明示条款和默示条款的法律意义 12
1.3.3条件条款和担保条款 13
1.3.4施工合同文件及其法律含义 15
1.4合同关系不涉及第三人原则 15
附录1.1大陆法系和英美法系 17
附录1.2合同法律的选择与适用 19
附录1.3建筑法与国际惯例 22
附录1.4英美法院判例标注的含义 24
附录1.5合同的诉讼时效 24
附录1.6分包综合症犯了 25
第2章 国际工程项目分包的一般原则和特殊规则 29
2.1国际承包工程项目的当事人 29
2.2分包的性质和特征 34
2.2.1分包的性质 34
2.2.2分包的特征 39
2.2.3转让和分包 42
2.3分包合同关系 46
2.4分包方式和分包商的类型 53
2.5工程分包的一般原则和特殊规则 56
2.5.1分包的一般原则 56
2.5.2分包的特殊规则 59
附录2.1分包要改为联合体吗 65
附录2.2国际工程项目中的联合体 69
第3章 国际工程分包市场和分包商的选择 72
3.1国际工程分包市场 72
3.1.1概述 72
3.1.2分包的经济理论 73
3.1.3分包市场调查 74
3.1.4主要地区和国别的分包市场 75
3.1.5国别分包市场与公司策略 79
3.2分包商的选择 80
3.2.1承包商雇用分包商的动机 80
3.2.2选择分包商的标准 81
3.2.3分包商的评估和选择方法 81
3.2.4选择分包商的方式 85
附录3.1国际工程承包市场调查提纲 86
附录3.2国家、地区差异与分包方式的选择 89
第4章 国际工程分包合同范本 91
4.1概述 91
4.2国际工程范本合同 92
4.2.1 FIDIC合同体系 92
4.2.2英国ICE合同体系 93
4.2.3美国AIA合同体系 94
4.2.4英国JCT合同体系 101
4.2.5美国AGC合同体系 105
4.2.6英国NEC合同体系 111
4.3分包合同范本文件 113
4.3.1 FIDIC分包合同范本 113
4.3.2美国AIA分包合同范本 113
4.3.3英国CECA分包合同范本 114
4.3.4英国JCT分包合同范本 114
4.3.5美国AGC分包合同范本 115
4.3.6英国NEC分包合同范本 115
4.3.7英国政府工程GC／Works分包合同 115
4.3.8英国CIOB分包合同范本 115
附录4.1 FIDIC《土木工程施工合同条件》1987年第4版和《施工合同条件》1999年版合同条款对照表 116
第5章 FIDIC分包合同格式 124
5.1 FIDIC分包合同1994年版 124
5.2适用《施工合同条件》1999年版 127
附录5.1工程建筑业中的从担保 128
附录5.2从担保协议的构成 132
附录5.3分包商向业主提供的从担保协议书 133
附录5.4承包商向买受人或承租人提供的从担保协议书 136
第6章 分包合同的起草和编制 139
6.1分包合同文本的来源 139
6.2编制分包合同的原则 140
6.3分包合同界面和解决方案 141
6.3.1分包合同与主合同的界面 141
6.3.2解决方案 142
6.4分包合同中的几个关键问题 147
6.4.1传导条款 147
6.4.2附条件支付条款 149
6.4.3留置权 149
6.4.4保障和保证不受损害条款 150
6.5分包合同条款检查清单 153
附录6.1以FIDIC分包合同条件为合同范本下分包合同谈判实例（1） 157
附录6.2以FIDIC分包合同条件为合同范本下分包合同谈判实例（2） 160
第7章 主包商和分包商的权利和义务 166
7.1合同权利和义务的产生 166
7.2主包商和分包商义务相同性原则 168
7.3主包商和分包商的主要义务 170
7.3.1主合同项下主包商的主要义务 170
7.3.2分包合同项下主包商的主要义务 185
7.3.3分包商的主要义务 190
7.4“合理的技能和谨慎”的含义 197
7.4.1谨慎义务的含义 197
7.4.2谨慎义务、满足使用功能和受托责任 199
7.4.3谨慎标准的判断 200
7.4.4过失和违反谨慎义务 202
7.5“以适当的和技艺精湛的方式”的含义 203
7.5.1概述 203
7.5.2“以适当的和技艺精湛的方式”的验证标准 204
7.5.3“以适当的和技艺精湛的方式”的施工义务 206
7.6“正常地和勤勉地”和“迅捷和毫不耽搁地”的含义 209
7.6.1承包商、分包商的时间义务 209
7.6.2合同规定 209
7.6.3“正常地和勤勉地”司法解释 210
7.6.4违反“正常地和勤勉地”义务应承担的后果 212
7.7“使工程师满意”的含义 214
7.7.1合同规定 214
7.7.2学术解释 214
7.7.3工程师应行为公正 215
7.7.4“使工程师满意”的义务 215
附录7.1从British Steel Corporation诉Cleveland Bridge&Engineering Co.Ltd.案看“意向书”的意义 215
附录7.2从A.C.Controls Ltd.诉British Broadcasting Corporation案看判断“意向书”是否有效的标准 219
附录7.3从Turriff Construction Ltd.诉Regalia Knitting Mills Ltd.案看“意向书”的效力 221
附录7.4“意向书”小结 222
第8章 分包合同风险的识别、分担和管理 225
8.1国际工程合同类型和风险分配 225
8.1.1国际工程合同类型 225
8.1.2不同合同类型的风险分配 227
8.1.3国际工程合同风险及其分配 230
8.2分包合同风险和分配 237
8.2.1分包合同风险的来源 237
8.2.2分包合同中主包商和分包商的风险 239
8.2.3分包合同中主包商和分包商的风险分配 241
8.3分包合同风险的识别 242
8.3.1风险识别的步骤和方法 242
8.3.2风险识别的标示 245
8.4分包合同风险分析 246
8.4.1风险的定性分析 246
8.4.2风险的定量分析 248
8.5分包合同风险的管理 249
8.5.1风险管理的架构和程序 249
8.5.2风险的处理 251
8.5.3分包合同风险管理的组织机构 252
附录8.1某国BOT收费公路项目风险分析 253
附录8.2某国PPP项目风险分担表 257
附录8.3某国PPP项目风险评估——AHP法 260
第9章 分包工程投标 263
9.1分包工程投标的性质 263
9.2投标阶段主包商和分包商的关系 264
9.3分包工程投标的例外情形 267
9.3.1普通法上给予的权利 267
9.3.2投标阶段主包商承诺的约束力 268
9.3.3投标阶段分包商承诺的约束力 271
附录9.1从著名的Ron Engineering案看投标时两阶段合同理论 272
附录9.2从Naylor Group Inc.诉Ellis-Don案，判断合同A的存在及其对竞争性投标的影响 275
附录9.3从M.J.B.Enterprises诉Defence Construction案，看招标文件中特别条款的法律效力 278
第10章 分包工程设计 281
10.1 Baxall Securities设计责任案 281
10.2设计责任 282
10.2.1设计咨询中的谨慎义务 282
10.2.2满足使用功能 290
10.2.3受托责任 300
10.3合同形式和设计责任 302
10.3.1概述 302
10.3.2传统合同模式 303
10.3.3设计深化和设计责任 305
10.3.4设计—施工合同模式 311
10.4分包设计 312
10.4.1分包商设计的权利 312
10.4.2委托设计 314
10.4.3咨询工程师作为设计分包商 315
10.4.4责任限制 316
10.4.5直接担保 318
附录10.1 JCT合同中的分包设计 318
附录10.2分包商递交设计的程序 320
附录10.3批准分包商设计的时间要求 321
第11章 分包工程的变更 323
11.1变更的概念、性质和验证标准 323
11.1.1标准格式合同中的定义 323
11.1.2变更的原因和性质 325
11.1.3司法验证标准 326
11.2变更的权力和效果 328
11.2.1变更的权力 328
11.2.2变更的效果 330
11.3变更的指示 331
11.4变更的限制和拒绝 333
11.5价值工程 337
11.6变更的程序 339
11.7工程量表与变更 340
11.8变更的估价 341
11.8.1标准格式合同中的规定 341
11.8.2变更估价的原则 344
11.8.3公平的估价 346
11.9变更与索赔 347
11.10价格浮动 349
附录11.1因法律改变的调整 353
附录11.2暂定金额 355
附录11.3计日工作 357
第12章 分包合同的支付 359
12.1合同类型与付款方式 359
12.1.1总价合同 359
12.1.2单价合同 360
12.1.3成本加酬金合同 360
12.2附条件支付条款 361
12.2.1附条件支付条款的定义和范例条款 361
12.2.2美国建筑业中的附条件支付条款 362
12.2.3英国建筑法律中的附条件支付条款 365
12.2.4分包商的策略 366
12.3承包商的抵消权 366
12.3.1分包商应得的合同价款 366
12.3.2抵消权 367
12.4向指定分包商直接付款 369
附录12.1国际工程项目中的担保 371
附录12.2凭要求即付担保 374
附录12.3凭单据付款担保 375
第13章 分包合同的索赔 376
13.1索赔的定义、验证标准和分类 376
13.1.1索赔的定义 376
13.1.2索赔的验证标准 377
13.1.3索赔的分类 379
13.2 FIDIC合同项下索赔的依据 379
13.2.1新旧版红皮书中的索赔依据 379
13.2.2新旧版红皮书中索赔条款的主要变化 381
13.2.3 FIDIC《施工合同条件》1999年版中承包商向业主索赔条款 382
13.2.4 FIDIC《施工合同条件》1999年版中业主向承包商索赔条款 383
13.3递交通知：索赔的前提条件 384
13.4工期延长索赔 386
13.4.1工期延长索赔的依据 386
13.4.2工期延长索赔的计算：单因延误事件 388
13.4.3工期延长索赔的计算：共同延误事件 392
13.5费用索赔 395
13.5.1直接损失或费用 395
13.5.2费用和利润 396
13.5.3现场管理费 399
13.5.4总部管理费 399
13.6分包工程的索赔 402
13.6.1概述 402
13.6.2分包工程的工期索赔 403
13.6.3分包工程的费用索赔 404
附录13.1 Sewerlayer Ltd.诉Wessex District Council索赔案 405
附录13.2索赔的陈述和索赔报告的编制 410
第14章 分包合同违约、损害赔偿和终止 413
14.1概述 413
14.1.1合同履行的概念和原则 413
14.1.2违约和违约救济 414
14.1.3情势变迁、合同落空和不可抗力 415
14.1.4合同的让与和消灭 416
14.2误期损害赔偿费 417
14.2.1误期损害赔偿费的性质 417
14.2.2 FIDIC合同中的误期损害赔偿费 418
14.3分包合同的终止 421
14.3.1主包商终止分包合同 421
14.3.2分包商终止分包合同 421
14.3.3分包合同终止时的通知 422
14.3.4主包商未能付款时的终止 423
14.3.5分包商不能满足进度要求时的终止 424
14.3.6方便时的终止 425
14.3.7终止分包合同的后果 426
14.4主合同的终止和付款 428
附录14.1不得不接管分包工程了 428
附录14.2建筑师签发的延误证书是业主追偿误期损害赔偿费的前提条件 429
附录14.3区段完工时的误期损害赔偿费 431
第15章 争议的解决 433
15.1争议解决方式的选择 433
15.1.1合同当事人选择的权利 433
15.1.2标准合同格式规定的解决争议的方式 434
15.2 FIDIC合同项下解决争议的机制 435
15.2.1 FIDIC《土木工程施工合同条件》1987年第4版规定的解决争议的方式 435
15.2.2 FIDIC《施工合同条件》1999年版规定的解决争议的方式 437
15.2.3 FIDIC分包合同规定的解决争议的方式 437
15.3仲裁 438
15.3.1仲裁条款和仲裁协议 438
15.3.2仲裁机构 439
15.3.3仲裁规则 440
15.3.4仲裁程序 440
15.3.5仲裁裁决的执行 441
附录15.1 FIDIC分包合同1994年版简评 441
参考文献 493