第一编 总论 1
第一章 担保概论 1
第一节 担保的概念和特征 1
一、担保的内涵分析和概念界定 1
(一) 民法理论界对担保一般认识及其缺陷 1
(二) 担保的内涵分析 2
(三) 担保的概念界定 5
二、担保的特征 7
(一) 担保的特征分析 7
(二) 担保与相关制度的区别 10
第二节 担保类别分析 12
一、担保的第一层次分类 12
(一) 扩大责任财产范围的担保 12
(二) 责任财产特定化的担保 13
二、担保的第二层次的分类 15
(一) 法定担保物权和约定担保物权 15
(二) 优先性担保物权和占有性的性担保物权 15
(三) 动产担保物权和不动产担保物权 16
(四) 登记担保物权和不登记担保物权 17
(五) 限制物权型担保物权和权利转移型担保物权 17
三、担保的法定类型 18
(一) 人的担保的基本种类 18
(二) 担保物权的基本种类 19
(三) 物的担保之特则 20
第二章 担保法概论 22
第一节 担保法的概念和地位 22
一、担保法的概念 22
二、担保法制地位 22
(一) 担保法的立法体例 22
(二) 担保法的地位 24
第二节 担保法的价值 26
一、担保法的安全价值 26
(一) 安全价值概说 26
(二) 担保法安全价值的实现 28
(三) 担保法安全价值的进一步分析 30
二、担保法的效益价值 32
(一) 效益价值概述 32
(二) 担保法效益价值的实现 34
第三节 担保法的历史沿革和立法比较 36
一、担保法的历史沿革 36
二、担保法的立法比较 47
第二编 特殊担保 55
第三章 保证 55
第一节 保证概说 55
一、保证的概念 55
二、保证的性质 59
(一) 人身性 59
(二) 从属性 60
(三) 独立性 60
(四) 补充性 61
三、保证担保法律关系 62
(一) 债权人与债务人之间的债权债务关系 62
(二) 保证人与债务人之关系 63
(三) 保证人与债权人之间的关系 64
四、保证的类型 67
(一) 一般保证 67
(二) 连带保证 68
(三) 共同保证 69
(四) 再保证 71
(五) 求偿保证 72
(六) 最高额保证 73
第二节 保证于保证人和债权人之间的效力 73
一、保证效力概述 73
二、保证责任 75
(一) 责任形式 75
(二) 责任范围 77
(三) 责任期间 79
(四) 责任减免 89
三、保证人的权利 93
(一) 为一般债务人之抗辩 93
(二) 为主债务人之抗辩 93
(三) 先诉抗辩权--保证人所特有之抗辩 95
第三节 保证于保证人和主债务人间之效力 100
一、保证人之求偿权 100
(一) 保证人受委托而为保证时之求偿权 101
(二) 保证人未受委托而为保证时之求偿权 104
(三) 多数债务人的保证人之求偿权 105
二、保证人之代位权 106
(一) 代位权为保证债权的法定当然移转 106
(二) 保证人代位取得之债权,全然与原债权相同 107
(三) 保证人只为部分清偿或其他部分免责行为时，原债权仅部分移转 107
(四) 代位权与求偿权的关系 107
三、保证责任除去请求权 108
(一) 立法理由 108
(二) 保证责任除去之态样 109
(三) 保证责任除去之事由 109
第四节 无效保证的认定及法律责任 110
一、无效保证的认定 110
(一) 保证合同因主债权债务关系无效而无效 111
(二) 保证合同因自身原因而无效 113
二、无效保证的法律责任 117
(一) 对无效保证是否承担法律责任的不同回答 117
(二) 无效保证责任的法律依据 118
(三) 无效保证责任的理论依据 119
(四) 无效保证责任的构成要件 121
(五) 无效保证责任与保证责任的区别 122
(六) 无效保证责任的具体分析 123
第五节 附论 126
一、有关诉讼程序中提供的保证问题 126
二、合同解除与保证人责任 129
(一) 合同解除的基本原理 129
(二) 损害赔偿义务与保证人责任 132
(三) 回复原状义务与保证人责任 132
第四章 抵押权(一) 137
第一节 抵押权的社会作用与历史沿革 137
一、抵押权的社会作用 137
二、抵押权的历史沿革 137
(一) 罗马法 137
(二) 德国古代法及德国普通法 139
(三) 法国民法 140
(四) 德国民法 141
(五) 中国民法 143
第二节 抵押权的类型 143
一、普通抵押权 143
二、特殊抵押权 143
(一) 法定抵押 143
(二) 权利抵押 145
(三) 动产抵押 146
(四) 财团抵押 148
(五) 共同抵押 149
(六) 所有人抵押 153
(七) 最高额抵押 154
(八) 证券抵押 156
第三节 抵押权的性质 157
一、从属性 157
二、不可分性 158
三、物上代位性 159
第四节 抵押权的成立 159
第五节 抵押权的效力 161
一、抵押权所担保的债权范围 161
二、抵押权效力所及的标的物之范围 162
三、抵押权的处分效力 166
(一) 抵押权与抵押物处分权之关系 166
(二) 抵押权的让与 167
(三) 抵押权次序权的处分 168
四、抵押权对于抵押权人的效力 169
(一) 抵押物价值减少的防止 169
(二) 抵押物价值减少的补救 169
五、抵押权的优先受偿效力 170
第六节 抵押权的实行 171
一、抵押权之实行条件 171
(一) 须抵押权有效存在 171
(二) 须给付迟延 171
二、抵押权的实行方法 171
(一) 拍卖 172
(二) 关于土地使用权的拍卖 173
第七节 抵押权的消灭 175
一、主债权消灭 175
二、抵押物的灭失 175
三、抵押权的实行 175
第五章 抵押权(二) 176
第一节 抵押权的物上代位性研究 176
一、概说 176
二、抵押权的侵害与物上代位 177
(一) 抵押权的侵害与抵押权人的救济 177
(二) 抵押权的物上代位与增担保请求权 184
(三) 赔偿金请求权之处分与物上代位 186
三、物上代位之适用范围 187
四、总结 190
第二节 抵押权的实行与一般债权的执行 190
一、一般债权与抵押物之关系 191
二、抵押权人的优先受偿权与债务人之一般财产的关系 192
(一) 债务人之异议 192
(二) 一般债权人之异议 193
三、后次序抵押权与先次序抵押权的关系 194
四、结论 195
第三节、抵押权与税收债权 196
一、税收优先权的理论基础 196
(一) 租税优先权之批判 197
(二) 税收优先权肯定说 199
二、税收优先权的行使与私债权的保护 202
三、结论 205
第六章 质押(一) 206
第一节 质押的历史沿革与社会作用 206
一、质押的历史沿革 206
(一) 古代质押 206
(二) 近代质押 207
二、质押的社会作用 208
第二节 质权的分类 209
一、动产质、不动产质与权利质 209
二、民事质、商事质与营业质 209
三、占有质、收益质与归属质 209
第三节 动产质押 210
一、动产质押的概念与特征 210
二、动产质押的发生 211
(一) 基于法律行为而产生的动产质权 211
(二) 基于法律行为以外的事实而产生的动产质权 212
三、动产质押的效力 213
(一) 动产质押的效力范围 213
(二) 动产质押对于出质人的效力 215
(三) 动产质押对于质权人的效力 216
四、动产质押的消灭 221
(一) 质权因主债权消灭而消灭 221
(二) 质权因实行而消灭 221
(三) 质权因质物的返还而消灭 221
(四) 质权因质权人丧失占有而消灭 222
(五) 质权因质物的灭失而消灭 222
第四节 权利质押 223
一、权利质押的概念与特征 223
二、权利质权的发生 224
(一) 当事人 224
(二) 质权之标的 224
(三) 设定行为 226
三、权利质权的效力 230
(一) 权利质权的效力范围 230
(二) 权利质权对出质人的效力 231
(三) 权利质权对质权人的效力 232
(四) 权利质权对第三债务人的效力 237
四、权利质权的消灭 238
(一) 混同 238
(二) 标的物的返还 238
第七章 质押(二) 240
第一节 动产质权的善意取得 240
一、序言 240
二、无处分权者在他人动产上设质第三人的善意取得 240
(一) 取得要件 240
(二) 质物所有人应如何请求救济 242
三、让与质权者并无移转质权的权利，第三人可否善意取得 243
四、我国民法的取向 245
第二节 一般债权质研究 247
一、问题的产生 247
二、一般债权的范围 247
三、一般债权质的实行 248
四、一般债权质的消灭 249
五、一般债权质的担保功能评析 252
第三节 论有价证券质押 254
一、前言 254
二、有价证券质权的实行 255
三、证券质权的消灭 256
第八章 留置权 259
第一节 留置权概说 259
一、留置权的历史沿革与立法比较 259
(一) 历史沿革 259
(二) 立法比较 259
二、留置权的性质 262
(一) 实体公平性 262
(二) 私力救济性 263
(三) 法定性 263
(四) 担保物权性 264
(五) 占有基础性 265
三、留置权与相关权利之区别 266
(一) 留置权与质权的区别 266
(二) 留置权与同时履行抗辩权的区别 267
(三) 留置权与抵消权的区别 269
第二节 留置权的适用范围 269
一、问题的提出 269
二、传统民法上关于牵连关系的立法与学说评介 270
(一) 一元论 271
(二) 二元论 271
三、对一元论与二元论的评价与结论 272
(一) 合同之债中的留置权 272
(二) 侵权之债中的留置权 273
(三) 无因管理之债中留置权 273
(四) 不当得利之债中的留置权 274
四、我国法律上留置权适用范围及其评价 275
第三节 留置权的成立(取得) 277
一、债权人占有属于债务人之财产 278
(一) 肯定论(主观说) 278
(二) 否定论(客观说) 279
(三) 折衷论 280
(四) 作者意见 281
二、债权人占有之财产需为动产 281
三、债权已届清偿期 282
第四节 留置权之效力 283
一、留置权的效力范围 283
(一) 留置担保债权之范围 283
(二) 留置权标的之范围 283
二、留置权及于留置物所有人(债务人) 的效力 284
(一) 留置物所有人的权利 284
(二) 留置物所有人的义务 285
三、留置权及于留置权人的效力 285
(一) 留置权人的权利 285
(二) 留置权人的义务 291
第五节 留置权的行使 292
一、留置权行使之要件 293
(一) 不能因侵权行为而留置动产 293
(二) 留置动产不得违背公序良俗 294
(三) 留置动产不能与债权人所承担的义务相抵触 294
(四) 留置动产不能与债务人于动产交付前或交付时所为之指示相抵触 295
二、留置权行使的程序及方法 295
(一) 实行催告 295
(二) 变价受偿 297
第六节 留置权的消灭 299
一、担保的提出 299
二、占有丧失 302
三、债权清偿期之延缓 303
第九章 定金 304
第一节 定金制度的历史沿革 304
一、国外定金制度的历史考察 304
二、我国定金制度的历史考察 306
三、历史考察之结论 308
第二节 定金的性质与机能 309
一、定金的性质 309
(一) 定金的种类 309
(二) 理论界对我国定金种类的不同认识 310
(三) 我为定金为违约定金 311
(四) 我国的违约定金是一种违约罚 311
二、定金制度与相关制度的关系 313
(一) 定金与预付款 313
(二) 定金与违约金 315
(三) 定金与赔偿损失 317
三、定金的担保机能评价 317
(一) 替代给付功能的欠缺 318
(二) 既未扩大责任财产范围，又未使责任财产特定化，即定金欠缺担保的手段 319
(三) 难以在人的担保和物的担保中进行合理归类 319
第三节 定金的效力 320
一、定金之适用范围 320
(一) 定金适用之主体范围 320
(二) 定金适用之合同范围 321
二、定金合同 324
(一) 定金合同的形式与地位 324
(二) 定金合同的实践性 325
(三) 定金合同的标的物 329
三、定金罚则 333
(一) 定金罚则应采过错责任原则 333
(二) 不适当履行合同之定金罚则 334
(三) 双方违约时之定金罚则 336
(四) 主合同无效时之定金罚则 337
第十章 特别担保 339
第一节 特别动产担保交易 339
一、 动产担保交易概述 339
(一) 传统动产担保制度的缺点 339
(二) 突破的努力 340
(三) 动产担保交易立法概要 341
(四) 三种担保制度 342
(五) 对上述担保制度评价 344
二、动产担保交易上的登记制度 346
(一) 登记制度的功能 346
(二) 登记之对抗力 349
(三) 登记之公信力 356
三、动产担保权的善意取得 358
(一) 善意取得之基本法理探讨 358
(二) 动产抵押权的善意取得 360
(三) 附条件买卖中的善意取得 363
四、动产担保权的相互关系分析 365
(一) 动产抵押权与动产抵押权 365
(二) 动产抵押与动产质权 367
(三) 动产抵押与留置权 368
(四) 动产抵押与附条件买卖 369
(五) 动产抵押与信托占有 370
(六) 附条件买卖与信托占有 371
第二节 海商法中的担保 372
一、船舶抵押权 372
(一) 船舶抵押权的概念和性质 372
(二) 船舶抵押权的特征 373
二、船舶优先权 375
(一) 船舶优先权的概念、性质及其特征 375
(二) 船舶优先权的项目和序位 379
(三) 船舶优先权的优先顺序 381
(四) 船舶优先权的转让、代位及实现 384
(五) 船舶优先权的消灭 385
三、船舶抵押权与船舶优先权的统一国际法律调整 388
(一) 船舶抵押权与船舶优先权的关系 388
(二) 关于船舶抵押权与船舶优先权的国际公约 390
第三编 一般担保 395
第十一章 一般担保总论 395
第一节 代位权 396
一、债权人代位权的性质 396
二、债权人代位权的成立要件 397
(一) 须有债权保全之必要 398
(二) 须债务人已陷于迟延 399
(三) 须债务人对第三人有权利 400
(四) 段债务人怠于行使其权利 400
三、代位权的行使 401
(一) 代位权行使之客体 401
(二) 代位权之行使 403
(三) 债权人代位权行使之效力 404
第二节 撤销权 409
一、债权人撤销权之性质 409
(一) 债权说 410
(二) 物权说 412
(三) 折衷说 412
二、债权人撤销权之构成要件 413
(一) 客观要件 414
(二) 主观要件 419
三、债权人撤销权的行使 420
(一) 撤销权行使之主体 420
(二) 撤销权之客体 421
(三) 撤销权之实行 422
四、撤销权行使之效力 423
(一) 对于债权人的效力 424
(二) 对于债务人的效力 425
(三) 对于受益人的效力 425
(四) 对于转得人之效力 426
五、债权人撤销权之消灭 426
第十二章 一般担保专论 428
第一节 特定物债权之保全--以二重买卖为中心 428
一、问题的提出 428
二、撤销权与特定物买卖之保全 429
(一) 日本民法判例与学说 429
(二) 我国台湾之学说与判例 431
三、如何完善我国民法撤销权理论 433
四、特定物债权人行使撤销权之效力 435
第二节 债务人清偿能力的担保 436
一、一般债权债务人清偿力之担保 436
(一) 债权让与 436
(二) 共有分割 439
二、票据债权债务人清偿能力之担保 441
(一) 背书转让 441
(二) 票据依单纯交付而转让 442
三、结论 442
第三节 抵销与债权担保 443
一、日本的判解 444
(一) 判例 444
(二) 最高裁判所之判旨 445
二、民法学说之见解 447
(一) 法定抵销 448
(二) 约定抵销 449
三、我国民法的取向 449
(一) 关于银行贷款债权与存款债权之抵销特约得否对抗税收债权 450
(二) 关于银行贷款债权与存款债权之抵销特约得否对抗一般债权 452