第一章 程序正义的三种理论模型 1
第一节 “结果论”程序正义与“参与论”程序正义 2
一、罗尔斯的程序正义理论 3
二、“结果论”程序正义理论的“明希豪森之发” 7
三、哈贝马斯的程序正义理论 10
四、“参与论”程序正义理论的“戈尔迪亚斯之结” 14
五、两种理论模型的学术意义与评价 16
第二节 均衡的程序正义理论 21
一、卡普洛的程序正义理论——均衡论 21
(一)卡普洛的程序正义理论 21
(二)均衡论模型的学术意义与评价 23
二、程序正义与法律的精确性 27
(一)法律精确性的界定 28
(二)程序正义均衡论框架下的法律精确性 35
第二章 程序正义均衡论的视域界说 43
第一节 损害赔偿模型中的程序正义 43
一、实质正义的制度成本与事前信息的相互关系 44
(一)当事人在行动时拥有的信息对制度成本的影响 44
(二)精确性对当事人在行动时获取信息的激励 48
二、制定法律规则还是法律原则 51
(一)赔偿规则模型适用的广泛性 51
(二)法律规则的疏密程度 51
(三)法律规则与法律原则 52
(四)简约法律的力量 53
(五)通过判决进行的信息传播 54
三、调查动机还是结果 55
四、赔偿模型中的程序正义均衡 56
五、信息、公平与社会福利 58
第二节 责任认定模型中的程序正义 60
一、两个模型的划分依据 60
二、惩罚威慑与法律精确性 63
三、发现概率、惩罚力度与法律精确性 64
(一)发现概率与惩罚力度 64
(二)法律精确性与发现概率 65
四、惩罚的成本 67
(一)惩罚与发现概率 67
(二)精确性与惩罚概率 68
第三节 证据法中的程序正义 69
一、最佳证明标准与精确性的关系 69
二、举证责任设定 70
(一)举证责任与行为控制的关系 70
(二)惩罚成本加入后的分析 71
(三)总结 73
三、事前精确性还是事后精确性 75
(一)事前信息与事后精确性 76
(二)精确性与社会福利 77
四、对司法错误的关注——无辜者遭遇错误惩罚 78
第四节 余论——公力救济的界限 80
一、在自作决定制度中 83
二、在资助诉讼制度中 84
三、在阻碍诉讼制度中 84
四、预防成本低、诉讼成本低 85
五、预防成本低,诉讼成本高 86
六、预防成本高,诉讼成本低 86
七、预防成本高,诉讼成本高 87
第三章 程序正义均衡论视域下的“亲亲相隐”制度分析 91
第一节 “亲亲相隐”制度历史沿革 92
一、“亲亲相隐”制度的历史渊源 92
二、可适用“亲亲相隐”的范围 96
三、“亲亲相隐”中的两种特殊情况 98
四、西方亲属拒证权的历史 99
(一)古代家族法 99
(二)现代亲属拒证权 100
五、有关“亲亲相隐”制度的学术论战 103
第二节 “亲亲相隐”制度的理想类型建构 104
一、理想类型(ideal types) 104
二、“亲亲相隐”制度的理想类型建构 106
(一)共时型理想类型构建 106
(二)历时型理想类型建构 107
第三节 “亲亲相隐”制度的效用(共时)——“隐”与“告” 108
一、“亲亲相隐”制度的成本约束 108
(一)农耕经济形态的成本约束分析 109
(二)有限税赋的成本约束 110
(三)广袤疆域的统治难题 110
二、“亲亲相隐”制度的社会效用 111
(一)归类与标记——作为信息单位的家族 112
(二)“亲”——社会规范的信任效用 114
(三)“隐”——效用选择 114
三、古代社会证据制度的精确性分析 115
第四节 “亲亲相隐”制度的成本(历时)——“古”与“今” 117
一、“亲亲相隐”制度的现代没落的经济学解释 117
(一)现代社会的成本与效用变化 117
(二)古今证据制度精确性比较分析 118
二、一个规范分析:制度复活还是法律移植 122
(一)信息单位支付能力更强 123
(二)信息支付能力并不如西方信用社会 123
第四章 程序正义均衡论视域下的“引诱取证”执法方式分析 125
第一节 违法行为的外部性困境 127
一、城市道路的“公共地的悲剧” 128
二、执法目标为“外部性的克服” 130
第二节 “引诱执法”现象的事实分析 131
一、“引诱执法”制度的产生 131
二、“引诱执法”方式的异化 136
(一)“引诱执法”异化的背景 136
(二)“引诱执法”异化的过程 138
第三节 “引诱执法”方式的规范分析 140
一、“引诱执法”的精确性分析 141
二、对执法方式的规范分析 142
(一)威慑与精确性 143
(二)发现概率与精确性 143
第五章 程序正义均衡论视域下的立案登记制改革评述 146
第一节 立案登记制改革进程 146
一、立案登记制改革方向确立 146
二、制度细节仍需完善 148
第二节 立案登记制的制度成本收益分析 150
一、立案登记制施行后面临的诉讼爆炸 150
(一)诉的利益的适格性审查 152
(二)纠纷解决方式的引导 153
二、鉴别恶意诉讼的成本高昂 154
(一)恶意诉讼是对司法资源的浪费 154
(二)降低制度成本,鉴别信息真伪的方式 155
三、强化诉讼引导 157
结语 161
一、程序正义均衡论与法律的精确性 161
二、制度选择应当追求公平还是效率 163
三、法律——选择的艺术 165
四、制度的退化与福利改善 167
参考文献 169