《惩治贪污贿赂犯罪实务指南》PDF下载

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  • 作  者:赵煜编
  • 出 版 社:北京:法律出版社
  • 出版年份:2012
  • ISBN:9787511837431
  • 页数:759 页
图书介绍:本书对新形势下查办贪污贿赂犯罪工作中存在的许多较紧迫和突出的理论和实务问题进行了分析和探讨。对于贪污贿赂罪各个章节,分为“相关法条”、“理论和实务问题研究”以及“相关案例”三部分。在对疑难问题的研究中,以现行法律法规和司法解释为依据,力求运用刑法理论突破实践难题。

第一章 贪污罪 1

第三百八十二条 3

【相关法条】 3

【理论及实务问题研究】 12

一、贪污罪的主体 13

(一)国家机关中从事公务的人员 14

(二)以国家工作人员论的人员 16

1.国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员 16

2.国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员 17

3.其他依照法律从事公务的人员 21

4.关于“从事公务”的理解 22

(三)受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员 24

1.因承包而管理、经营国有财产 24

2.因租赁而管理、经营国有财产 25

3.因聘用等而管理、经营国有财产 26

4.关于受委托是否包括间接委托、转委托或者委托给单位的问题 27

5.关于委托与委派的区别问题 28

二、贪污罪的主观方面 28

(一)以非法占有公共财物为目的 28

(二)关于非法占有目的的推定 30

三、贪污罪的客体 31

(一)贪污罪的客体 31

(二)贪污罪对象的范围 32

1.国有财物 32

2.劳动群众集体所有的财物 32

3.用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财物 32

4.国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财物 33

5.在国内公务活动或对外交往中接受的礼物 34

6.公司、企业或者其他单位的财物 35

(三)认定贪污罪对象需要注意的问题 36

1.单位尚未取得的财物能否成为贪污罪的对象 36

2.单位非合法取得的财物能否成为贪污罪的对象 36

3.单位抛弃的财物能否成为贪污罪的对象 38

4.禁止流通物品能否成为贪污罪的对象 38

5.无形财产能否成为贪污罪的对象 39

6.将个人财产损失风险转嫁给国有单位能否认定贪污罪 41

四、贪污罪的客观方面 42

(一)关于“利用职务上的便利”的理解 42

(二)关于“侵吞、窃取、骗取等其他手段”的理解 44

(三)关于认定贪污罪“利用职务上的便利”需要注意的问题 47

1.利用职务上的便利与因身份而享有某种权利的区别 47

2.假借执行职务是否属于利用职务上的便利 48

3.离职后非法占有公共财物能否构成贪污罪 50

五、关于贪污罪共犯的认定问题 50

六、关于贪污罪既遂与未遂的认定问题 54

七、关于准确认定贪污罪需要注意的问题 57

(一)关于贪污罪与侵占罪的区别 57

(二)关于贪污罪与职务侵占罪的区别 59

(三)关于贪污罪与受贿罪的区别 60

(四)关于贪污罪与为亲友非法牟利罪的区别 64

(五)关于行为人将贪污赃款用于公务应如何认定的问题 67

(六)关于承包经营中的贪污行为及其数额的认定问题 71

(七)关于企业改制中的贪污行为及其数额的认定问题 76

1.关于企业改制过程中贪污及数额的认定 76

2.关于国有企业的债权能否作为贪污罪对象的问题 78

3.关于改制前后公私资金混合应如何认定的问题 79

4.关于隐匿改制企业财产行为既遂、未遂的认定问题 79

(八)关于村民委员会等基层组织人员是否属于国家工作人员的问题 80

1.依法从事公务 81

2.从事村内自治事务 83

3.从事村集体企业经营活动 88

【相关案例】 88

1.马向东、宁先杰、李经芳贪污、受贿、挪用公款、巨额财产来源不明案 88

2.黄松有受贿、贪污案 101

3.孙瑜贪污、受贿案 104

4.李培英贪污、受贿案 107

5.李真受贿、贪污案 111

6.冯×受贿案最高人民法院裁定书 119

第二章 挪用公款罪 123

第三百八十四条 125

【相关法条】 125

【理论及实务问题研究】 131

一、挪用公款罪的主体 132

(一)受委托管理、经营国有财产的人员能否构成挪用公款罪的主体 132

(二)国有公司长期聘用人员是否属于受委托管理、经营国有财产的人员 133

(三)非国有公司、企业中的人员能否构成挪用公款罪 133

(四)单位能否构成挪用公款罪 134

二、挪用公款罪的主观方面 135

(一)关于行为人是否具有非法占有目的的问题 135

(二)关于行为人是否明知公款使用人为个人的问题 136

(三)关于行为人所知公款用途与使用人实际使用公款用途不一致的问题 136

1.关于挪用人和使用人共谋将公款用于个人用途,使用人私自将公款用于经营活动或非法活动的问题 136

2.关于挪用人和使用人共谋将公款用于个人用途,使用人私自将公款用于营利活动或非法活动,挪用人事后知情的问题 138

3.关于挪用人和使用人共谋将公款用于经营活动或非法活动,使用人私自将公款用于个人用途的问题 138

三、挪用公款罪的客体 139

(一)挪用公款罪的客体 139

(二)挪用公款罪的对象 140

1.关于公款和特定公物的范围问题 140

2.关于混合所有制财产能否成为挪用公款罪对象的问题 141

3.关于债权能否成为挪用公款罪对象的问题 141

4.关于非特定公物能否成为挪用公款罪对象的问题 142

5.关于土地使用权能否成为挪用公款罪对象的问题 144

6.关于“小金库”资金能否成为挪用公款罪对象的问题 145

四、挪用公款罪的客观方面 147

(一)关于挪用公款罪“利用职务上的便利”的认定 147

1.利用具有隶属关系的国家工作人员职权,是否属于“利用职务上的便利”的问题 147

2.利用上级机关临时授权,是否属于“利用职务上的便利”的问题 149

(二)关于挪用公款罪“归个人使用”的认定 149

1.对挪用公款罪中“归个人使用”含义的理解 149

2.关于挪用公款用途的认定问题 157

五、关于挪用公款罪共犯的认定问题 163

六、关于挪用公款罪既遂与未遂的认定问题 163

1.挪用公款罪的既遂与未遂 163

2.“尚未挪出”与“挪而未用”的区别 164

七、关于准确认定挪用公款罪需要注意的问题 164

(一)关于挪用公款罪与贪污罪的区别 164

(二)关于挪用公款转化为贪污的认定问题 165

1.关于挪用公款数额巨大不退还应如何认定的问题 165

2.关于挪用公款行为转化为贪污行为的若干情形 166

(三)关于挪用公款罪与挪用特定款物罪的区别 168

(四)关于挪用公款罪与借用公款行为的区别问题 168

1.挪用公款罪与借用公款行为的主要区别 168

2.借用公款行为的民法性质是否影响挪用公款罪认定的问题 171

3.应认定为挪用公款罪的若干情况 172

4.应认定为借用公款的若干情况 173

5.对《刑法》第二百七十二条规定的“借贷给他人”的理解 177

(五)关于用公款为他人担保是否属于挪用公款的问题 178

1.关于为他人提供保证担保的认定问题 178

2.关于为他人提供质押的认定问题 181

3.关于为他人提供抵押的认定问题 182

4.以其他特殊形式为他人提供担保的认定问题 183

(六)关于挪用公款罪牵连犯的认定问题 187

【相关案例】 188

1.丁鑫发受贿、挪用公款案 188

2.歹进学挪用公款案 189

3.陈新贪污、挪用公款案 194

第三章 受贿罪 197

第三百八十五条 199

【相关法条】 199

【理论及实务问题研究】 211

一、受贿罪的主体 212

二、受贿罪的主观方面 213

(一)受贿罪主观方面的基本内容 213

(二)受贿罪主观故意的认识因素和意志因素 214

(三)事后受贿情况下主观故意的认定 214

(四)概括性主观故意的确定 216

(五)受贿罪与诈骗罪主观上的区别 218

三、受贿罪的客体 219

(一)受贿罪的客体 219

(二)受贿罪对象的范围 220

1.关于受贿罪对象范围的分歧意见 220

2.国际公约及国外立法对贿赂范畴的有关规定 221

3.关于受贿罪对象范围的确定 222

4.关于财产性利益的数额计算 223

5.非财产性利益不宜作为贿赂认定 227

四、受贿罪的客观方面 228

(一)关于“利用职务上的便利”的理解与认定 228

1.关于“利用职务上的便利”的立法沿革 228

2.对“利用职务上的便利”的理解 228

3.关于利用法定职务上便利与实际职务上便利的问题 234

4.关于利用过去职务上便利与将来职务上便利的问题 235

(二)关于“为他人谋取利益”的理解与认定 240

1.关于“为他人谋取利益”的立法沿革 240

2.关于“为他人谋取利益”是客观要件,还是主观要件的问题 241

3.关于“具体请托事项”的理解 243

4.关于为他人谋取正当利益的问题 244

5.关于收受钱物后拒绝为他人谋取利益的问题 246

6.关于“为他人谋取利益”与“收受他人财物”中的“他人”是否必须是同一人的问题 247

(三)关于“索取他人财物”的理解与认定 248

1.对“索取他人财物”的理解 248

2.关于索贿与敲诈勒索的区别问题 249

3.关于索贿后对方未给予财物的问题 250

(四)关于“非法收受他人财物”的理解与认定 251

1.关于行为人未取得财物,但已实际控制财物的问题 252

2.关于行为人未取得财物,但指使他人将财物代自己用于特定用途的问题 254

3.关于以交易形式收受贿赂问题 257

4.关于收受干股形式的贿赂问题 272

5.关于以开办公司等合作投资名义收受贿赂的问题 278

6.关于以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义收受贿赂的问题 287

7.关于以赌博形式收受他人财物问题 294

8.关于特定关系人的范围问题 295

9.关于国家工作人员通过家属收受他人财物的问题 299

10.关于国家工作人员通过近亲属、特定关系人、其他人收受贿赂的认定问题 301

11.关于由特定关系人“挂名”领取薪酬的问题 311

12.关于收受他人物品未办理权属变更的问题 313

13.关于收受财物后退还或者上交的问题 318

14.关于国家工作人员以借款为名索取或者非法收受财物的问题 324

五、关于斡旋受贿的认定 326

(一)关于斡旋受贿的立法沿革 326

(二)关于斡旋受贿与间接受贿的区别 327

(三)关于斡旋受贿“利用本人职权或者地位形成的便利条件”的理解 328

1.制约关系说 328

2.无制约关系说 328

3.影响和协作关系说 328

(四)关于“利用本人职权或者地位形成的便利条件”与“利用职务上的便利”的区别 332

1.关于隶属关系与纵向工作联系的区别 333

2.关于横向制约关系与横向工作联系的区别 334

3.关于人大、政协等单位领导“利用本人职权或者地位形成的便利条件”与“利用职务上的便利”的区别 335

(五)关于“利用本人职权或者地位形成的便利条件”与“利用亲友关系”的区别 337

(六)关于“谋取不正当利益”的理解与认定 339

1.关于“不正当利益”的分歧意见 339

2.相关司法解释对“不正当利益”的规定及理解 340

3.认定“不正当利益”需要注意的问题 342

(七)关于承诺寻找其他国家工作人员为请托人谋取不正当利益,是否构成斡旋受贿的问题 343

(八)关于斡旋受贿与介绍贿赂的区别 344

六、关于在经济往来中受贿的认定 344

(一)关于经济往来的含义 345

(二)关于回扣、手续费的概念 345

(三)关于在经济往来中收受回扣、手续费的认定 346

1.违规收受回扣、手续费的主体 346

2.违规收受回扣、手续费的客观方面 346

七、关于商业贿赂的认定 349

(一)关于商业贿赂的概念和范围 349

(二)认定商业贿赂需要注意的若干问题 350

1.关于医疗机构中商业贿赂的认定 351

2.关于教育机构中商业贿赂的认定 358

3.关于新闻机构中收受贿赂的认定 359

八、关于受贿罪既遂与未遂的认定问题 364

九、关于准确认定受贿罪需要注意的问题 366

(一)关于受贿罪牵连犯的认定问题 366

(二)关于受贿所得用于公务的认定问题 368

1.受贿所得用于公务问题的性质及争议 368

2.受贿所得用于公务问题的一般处理原则 369

3.关于单位受贿后用于公务和个人受贿后用于公务的区别问题 371

(三)关于回赠应否从受贿金额中扣除的问题 371

(四)关于上下级之间单纯收钱的行为是否构成受贿的问题 373

(五)关于逢年过节收受下属单位“慰问金”的问题 374

(六)关于市场经济中提高给予特定关系人的利润率能否认定为受贿的问题 375

【相关案例】 376

1.陈良宇受贿、滥用职权案 376

2.成克杰受贿案北京市高级人民法院刑事裁定书 380

3.成克杰受贿案最高人民法院刑事裁定书 385

4.李嘉廷受贿案北京市高级人民法院刑事裁定书 388

5.刘方仁受贿案北京市第二中级人民法院刑事判决书 400

6.刘方仁受贿案北京市高级人民法院刑事裁定书 412

7.王怀忠受贿、巨额财产来源不明案山东省济南市中级人民法院刑事判决书 415

8.王怀忠受贿、巨额财产来源不明案山东省高级人民法院刑事裁定书 438

9.王怀忠受贿、巨额财产来源不明案最高人民法院刑事裁定书 443

10.徐国健受贿案福建省厦门市中级人民法院刑事判决书 446

11.郑筱萸受贿、玩忽职守案北京市第一中级人民法院刑事判决书 460

12.何闽旭受贿案 474

13.杜世成受贿案 479

14.刘志华受贿案 480

15.陈少勇受贿案 484

16.朱志刚受贿案 489

17.王益受贿案 492

18.孙善武受贿案 494

19.陈绍基受贿案 497

20.黄瑶受贿案 501

第四章 利用影响力受贿罪 505

第三百八十八条之一 507

【相关法条】 507

【理论及实务问题研究】 508

一、利用影响力受贿罪的主体 508

(一)近亲属的范围 508

(二)其他关系密切人的范围 509

1.情妇(夫)和具有共同利益关系的人 509

2.其他具有亲情、友情、利益关系,过从甚密的人员 509

(三)离职国家工作人员的范围 510

二、利用影响力受贿罪的主观方面 512

三、利用影响力受贿罪的客体 513

四、利用影响力受贿罪的客观方面 514

(一)关于利用影响力受贿罪中“影响力”的确定 514

(二)关于利用影响力受贿罪客观方面的表现形式 515

1.国家工作人员的近亲属或者其他关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,实施利用影响力受贿行为 515

2.国家工作人员的近亲属或者其他关系密切的人,利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,实施利用影响力受贿行为 515

3.离职的国家工作人员,实施利用影响力受贿行为 519

4.离职的国家工作人员的近亲属以及其他与其关系密切的人,实施利用影响力受贿行为 520

(三)关于利用影响力受贿罪与斡旋受贿、共同受贿之间的区别问题 520

第五章 单位受贿罪 525

第三百八十七条 527

【相关法条】 527

【理论及实务问题研究】 528

一、单位受贿罪的主体 529

二、单位受贿罪的主观方面 530

三、单位受贿罪的客体 530

四、单位受贿罪的客观方面 530

五、关于准确认定单位受贿罪需要注意的问题 531

(一)关于直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定问题 531

(二)关于单位受贿罪与受贿罪的区别问题 531

(三)关于单位收受财物后,将财物私分行为的认定问题 533

(四)关于单位受贿罪与单位违规收受礼金行为的区别问题 533

(五)关于单位受贿罪与单位接收馈赠的区别问题 534

(六)关于单位受贿罪与单位违规乱收费行为的区别问题 535

第六章 行贿罪 537

第三百八十九条 539

【相关法条】 539

【理论及实务问题研究】 542

一、行贿罪的主体 544

二、行贿罪的主观方面 544

1.关于“为谋取不正当利益”是主观要件还是客观要件的问题 544

2.关于在经济往来中行贿是否需要以“谋取不正当利益”为构成要件的问题 545

三、行贿罪的客体 546

(一)行贿罪的客体 546

(二)行贿罪的对象 547

1.关于将财物给予冒充国家工作人员的人,应如何认定的问题 547

2.关于将财物给予不具备职务便利的国家工作人员,应如何认定的问题 548

3.关于将财物给予国家工作人员的特定关系人、关系密切人能否构成行贿罪的问题 549

四、行贿罪的客观方面 551

1.关于行贿罪中谋取不正当利益的认定问题 551

2.关于行贿罪与“感情投资”的区别问题 551

3.关于行贿罪与受贿罪是否属于对向犯的问题 552

五、关于行贿罪既遂与未遂的认定问题 552

六、关于准确认定行贿罪需要注意的问题 554

(一)关于行贿人在被追诉前主动交代的问题 554

(二)关于行贿人检举揭发他人受贿犯罪线索是否构成立功的问题 555

【相关案例】 557

周雪华行贿、挪用公款、脱逃、盗窃案 557

第七章 对单位行贿罪 565

第三百九十一条 567

【相关法条】 567

【理论及实务问题研究】 568

一、对单位行贿罪的主体 568

二、对单位行贿罪的主观方面 568

三、对单位行贿罪的客体 569

四、对单位行贿罪的客观方面 570

五、关于准确认定对单位行贿罪需要注意的问题 570

(一)关于对单位行贿罪与行贿罪的区别问题 570

(二)关于对国有单位内设机构行贿是否构成对单位行贿罪的问题 571

【相关案例】 571

杨斌虚假出资、非法占用农用地、合同诈骗、单位行贿、对单位行贿、伪造金融票证案 571

第八章 介绍贿赂罪 577

第三百九十二条 579

【相关法条】 579

【理论及实务问题研究】 579

一、介绍贿赂罪的主体 580

二、介绍贿赂罪的主观方面 580

三、介绍贿赂罪的客体 580

四、介绍贿赂罪的客观方面 581

五、关于介绍贿赂罪既遂与未遂的认定问题 583

六、关于准确认定介绍贿赂罪需要注意的问题 585

(一)关于介绍贿赂罪与斡旋受贿的区分问题 585

(二)关于介绍贿赂罪与受贿、行贿共犯的区分问题 586

(三)关于介绍贿赂人截留贿赂财物的认定问题 588

(四)关于介绍贿赂罪与利用影响力受贿罪的区别问题 589

(五)关于介绍贿赂罪与合法居间行为的区别问题 590

【相关案例】 591

孙爱勤介绍贿赂案 591

第九章 单位行贿罪 599

第三百九十三条 601

【相关法条】 601

【理论及实务问题研究】 603

一、单位行贿罪的主体 604

(一)关于私营企业能否构成单位行贿罪的问题 604

(二)关于一人有限责任公司能否构成单位行贿罪的问题 605

(三)关于单位分支机构、内设部门能否构成单位行贿罪的问题 606

二、单位行贿罪的主观方面 606

三、单位行贿罪的客体 608

四、单位行贿罪的客观方面 608

五、关于准确认定单位行贿罪需要注意的问题 609

(一)关于直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定问题 609

(二)关于单位行贿罪与行贿罪的区分问题 610

(三)关于单位领导为单位谋取利益,个人决定行贿的认定问题 612

(四)关于单位行贿罪与单位送礼等不正之风的区别 613

(五)关于特别自首规定是否适用于单位行贿罪的问题 613

【相关案例】 613

上海××发展(集团)有限公司及周××单位行贿案上海市第二中级人民法院刑事判决书 613

第十章 巨额财产来源不明罪 621

第三百九十五条 623

【相关法条】 623

【理论及实务问题研究】 624

一、巨额财产来源不明罪的主体 625

二、巨额财产来源不明罪的主观方面 626

三、巨额财产来源不明罪的客体 629

四、巨额财产来源不明罪的客观方面 630

1.关于巨额财产来源不明罪是持有型犯罪还是不作为犯罪的问题 630

2.关于“财产、支出明显超过合法收入”的理解和认定 634

3.关于“责令其说明来源”的理解和认定 635

4.关于“本人不能说明来源”的理解和认定 636

五、关于准确认定巨额财产来源不明罪需要注意的问题 638

(一)关于定罪判刑后又查清巨额财产真实来源的,应如何处理的问题 638

(二)关于巨额财产发生较大升值,应如何确定其数额的问题 640

【相关案例】 641

1.胡长清受贿、行贿、巨额财产来源不明案江西省高级人民法院刑事裁定书 641

2.刘长贵受贿、巨额财产来源不明案贵州省遵义市中级人民法院刑事判决书 655

3.王有杰受贿、巨额财产来源不明案 659

4.王昭耀受贿、巨额财产来源不明案 662

5.何洪达受贿、巨额财产来源不明案 669

6.王华元受贿、巨额财产来源不明案 672

第十一章 隐瞒境外存款罪 677

第三百九十五条 679

【相关法条】 679

【理论及实务问题研究】 679

一、隐瞒境外存款罪的主体 679

二、隐瞒境外存款罪的主观方面 681

三、隐瞒境外存款罪的客体 681

(一)隐瞒境外存款罪的客体 681

(二)隐瞒境外存款罪的对象 683

四、隐瞒境外存款罪的客观方面 685

五、关于准确认定隐瞒境外存款罪需要注意的问题 686

(一)行为人的境外存款是贪污、受贿等犯罪所得,应当如何处理的问题 686

(二)行为人的境外存款难以查明来源的,应当如何处理的问题 687

第十二章 私分国有资产罪 691

第三百九十六条 693

【相关法条】 693

【理论及实务问题研究】 706

一、私分国有资产罪的主体 706

1.关于国有公司、企业的范围 707

2.关于非国有公司、企业能否成为私分国有资产罪主体的问题 707

3.国有参股、控股公司中,非国有方虚假出资、抽逃出资的应如何认定 711

4.关于国有事业单位的范围 712

5.关于国有单位内设部门、分支机构和临时性机构能否成为私分国有资产罪主体的问题 714

6.关于直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定 715

二、私分国有资产罪的主观方面 716

三、私分国有资产罪的客体 717

(一)私分国有资产罪的客体 717

(二)私分国有资产罪的对象 717

1.国有资产的概念和范围 717

2.关于国有资产与国有财产的关系问题 719

3.关于国有单位的违规违法收入是否属于国有资产的问题 721

4.关于国有单位“小金库”资金是否属于国有资产的问题 723

四、私分国有资产行为的客观方面 723

1.关于“违反国家规定”的认定 724

2.关于“以单位名义”的认定 724

3.关于“集体私分给个人”的认定 725

4.关于“数额较大”的认定 727

五、关于准确认定私分国有资产罪需要注意的问题 728

(一)私分国有资产罪与贪污罪的区别 728

(二)关于私分国有资产罪与滥发奖金、福利行为的区别 729

1.区分私分国有资产罪与滥发奖金、福利行为的一般原则 729

2.国有事业单位中私分国有资产罪与滥发奖金、福利行为的区分 731

3.国有公司企业中私分国有资产罪与滥发奖金、福利行为的区分 734

(三)关于在国有公司、企业改制过程中隐匿国有资产并私分的问题 736

(四)国家机关与下属单位两块牌子、套人员情况下私分国有资产罪的认定 737

【相关案例】 738

1.周××、叶××贪污、私分国有资产案广东省佛山市中级人民法院刑事判决书 738

2.张××、夏×私分国有资产案上海市静安区人民法院刑事判决书 744

第十三章 私分罚没财物罪 747

第三百九十六条 749

【相关法条】 749

【理论及实务问题研究】 750

一、私分罚没财物罪的主体 751

1.司法机关、行政执法机关的范围 751

2.关于法律法规授权的组织、行政机关依法委托的组织能否成为私分罚没财物罪主体的问题 751

二、私分罚没财物罪的主观方面 753

三、私分罚没财物罪的客体 753

(一)私分罚没财物罪的客体 753

(二)私分罚没财物罪的对象 753

1.关于罚没财物的概念和范围 753

2.关于暂扣涉案款物是否属于罚没财物的问题 753

3.关于违法罚没所得是否属于罚没财物的问题 754

四、私分罚没财物罪的客观方面 755

五、关于准确认定私分罚没财物罪需要注意的问题 756

(一)私分罚没财物罪与违反财经纪律行为的区别 756

(二)关于私分罚没财物罪与私分国有资产罪的关系 758