上册 3
第一编 宪法审判权 3
宪法规范与政治实务中的联邦宪法法院&Christian Starck著/杨子慧译 3
【中译导读】 3
壹、宪法规范中的联邦宪法法院 4
一、宪法最高性 4
二、宪法的功能秩序 7
（一）宪法机关 8
（二）联邦宪法法院与立法及政府的关系 10
（三）联邦宪法法院与一般法院的关系 15
三、联邦国原则 17
（一）各邦为独立国家 18
（二）各邦权限的保护 18
（三）基本权作为中央集权化的操纵杆 19
四、宪法解释与宪法之续造 21
（一）宪法解释 21
（二）宪法之续造 23
五、宪法诉讼法：程序、裁判及其理由 24
贰、政治实务中的联邦宪法法院 25
一、政治实务与宪法规范 25
二、透过联邦宪法法院裁判的社会基本共识 27
三、对外国的影响作用 29
四、政党 31
（一）基本法第21条关於政党资助的解释 31
（二）政党对联邦宪法法院的影响 32
联邦宪法法院与立法&Fritz Ossenbuhl著/吴信华译 35
【中译导读】 35
壹、宪法的维护与形塑作为立法者与联邦宪法法院的共同任务 37
贰、联邦宪法法院与立法者的紧张关系 42
一、立法的倡议与义务 42
二、联邦宪法法院作为立法者的导师 45
三、联邦宪法法院作为替代立法者（预备立法者） 48
四、联邦宪法法院成为立法者的监督者 49
五、联邦宪法法院成为一般法秩序的威权阐释者 49
六、国际条约的同意法律 50
七、修宪的审查 51
叁、立法行为宪法审查的对象 52
一、立法作为决策过程——程序与结果 52
二、实质的审查模式 52
三、规范审查的棘手地位 53
肆、宪法基准、审查密度与立法的裁量空间 54
伍、结语 55
联邦宪法法院和司法裁判（「专业法院」）&Stefan Korioth著/刘淑范译 57
【中译导读】 57
壹、问题提要：部分任务重叠下之任务划分 68
贰、程序种类：对抗法院判决之宪法诉愿 72
叁、对於审查权限之基本准则：「特殊宪法」之轻忽 74
一、事实之认定与评价 77
二、普通法律之解释与适用 78
三、诉讼程序之审查 83
四、侵害强度之重要性 85
五、受涉基本权利之重要性 86
六、法官之恣意 86
肆、发展之可能性 88
德国统一与联邦宪法法院判决之关系&Hans Meyer著/陈春生译 97
【中译导读】 97
壹、前言 98
贰、宪法争议性 99
一、事後追溯与特别之序幕 99
二、统一过程或机关诉讼之问题 100
三、对德国统一社会党/德国民主社会主义党财产之无望的奋斗 103
四、选举争议 103
（一）联邦宪法法院与旧政党之联合 104
（二）门槛条款：果断的暂时处分还是法院扮演立法者角色？ 107
（三）作为书信作者之法院 109
（四）德意志社会联盟与基督教社会联盟：德东与德西名称争议 109
（五）对於基本席位条款且因此对德国民主社会主义党之选举审查 111
（六）法院处於僵局：超额席位问题 113
五、国会法之争议性 114
（一）德国民主社会主义党对於党团地位之奋斗前段 115
（二）德国民主社会主义党为其党团地位奋斗（第二部分） 116
（三）无国会调查权之国会调查：Gysi对抗联邦众议院 118
（四）在联邦宪法争议事件中联邦宪法法院徒劳无功之积极作为 123
（五）些微之权利保护 125
（六）有效之假定的管辖权 126
叁、宪法诉愿 127
一、统一过程之劳动与勤务关系 128
（一）贯彻公营机构中勤务关系之清算 128
（二）研究机构之处理 129
（三）法官与检察官转任之权限争议 130
（四）欠缺个人适合性之解约特别条件 131
（五）解约可能性之延长与欠缺专业资格之解约 134
（六）对Stasi员工之特别解约权 135
（七）持续在职之大学教师之身分问题 136
二、统一过程之年金权与年金期待 137
前东德经济之转换与未决之财产问题&Matthias Schmidt-Preuβ著/詹镇荣译 141
【中译导读】 141
壹、德国统一与经济转换程序 142
一、再度统一作为历史之出发点 142
二、前东德经济朝市场经济转换 143
三、转换及未决之财产问题 144
贰、自由——社会之市场经济作为经济宪法上之目标规定 144
一、货币、经济暨社会联盟条约 144
二、自由——社会之经济秩序的宪法原则 145
叁、所有权保障与未决之财产问题 147
一、德意志联邦共和国对於他人不法行为欠缺「被动正当性」 147
（一）未决之财产问题 147
（二）「被动正当性」及基本权之可归属性 148
二、合宪赔偿之基准 150
（一）法治国原则之作用效力 150
（二）赔偿与衡量 151
三、未决之财产问题以及溯及既往 153
（一）溯及既往之学说 153
（二）施行日与信赖 153
肆、转换程序及未决财产问题之平等疑义 154
一、平等原则之释义学 154
二、在未决财产问题领域中之平等原则 155
（一）返还排除对抗返还原则 155
（二）衡平给付之必要性 156
（三）「价差」问题 157
三、东西关系下之平等 158
四、货币与经济政策上之弹性 159
伍、介於政治形成自由与宪法拘束间的转换程序与未决之财产问题 160
一、政治形成特权与法律拘束 160
二、形成与判断特权：以返还排除为例 161
陆、合社会之利益衡平作为宪法要求 163
一、矛盾调解与冲突解决 163
二、转换程序中之冲突领域 164
（一）返还或补偿？ 164
（二）旧所有权人对抗投资人 164
（三）所有权人对抗使用人 165
柒、评价 167
宪法国家对历史过往的克服&Horst Dreier著/江嘉琪译 169
【中译导读】 169
壹、过往之克服之不可能性与不可避免性 170
贰、1945年与1989年之後的德国历史过往的自我克服 172
叁、法律上过往之克服的主要课题 175
肆、国家人事问题：继续或不继续，续任或解职？ 177
一、1945年后公职的重建 177
二、1989年後东德国家人事之清算与过渡 181
三、小结 187
伍、受害者：赔偿、补偿、复权 187
一、对於过往评价改变之容许性 187
二、1945年後纳粹政权不义之补偿 188
（一）规定与法源的多样性 188
（二）偿还 190
（三）补偿 191
（四）受迫害者地位 192
（五）国际法的规定 193
（六）刑法上的复权 194
（七）宪法问题 194
（八）批评与回顾 196
三、前东德政权受害者之财产返还、损失补偿与复权 197
（一）财产，特别是土地所有权的返还 198
（二）职业与行政法上的复权 200
（三）刑法上之复权 202
（四）小结 203
陆、加害人：刑法是过往之克服有效的工具吗？ 204
一、受法庭审判的纳粹主义 204
（一）占领国法庭与占领法 204
（二）德国法庭与德国刑法典 206
（三）「普通」刑法之适当性？ 208
（四）溯及既往问题 211
二、东德政权不法的刑法克服 213
（一）特殊途径的延续 213
（二）对於枉法行为的新裁判？ 215
（三）柏林围墙射杀案件与溯及既往之禁止 217
柒、代结论 219
宪法的欧洲化&Jochen Abr. Frowein著/王服清译 221
【中译导读】 221
壹、开端 222
贰、基本法第23条非完整认清的宪法革命 225
叁、特殊的欧洲共同体宪法之规范 229
肆、欧洲联盟的宪法诉讼程序作为成员国的宪法诉讼 231
伍、基本权利的保护之欧洲化 231
陆、结论 235
联邦宪法法院与欧洲法院之「合作关系」&Jurgen Schwarze著/程明修译 237
【中译导读】 237
壹、前言 238
贰、「只要I」判决引发的效应 240
叁、联邦宪法法院的「马斯垂克」判决 244
肆、联邦宪法法院判决的最新发展 248
伍、结语与展望 255
作为其他国家宪法法院比较对象的联邦宪法法院&Christian Tomuschat著/吴志光译 261
【中译导读】 261
壹、前言 263
贰、宪法审判权的历史 264
叁、宪法审判权的组织及程序 268
一、宪法法院的类型 268
二、宪法法院之组成 270
（一）宪法法院法官之任用 270
（二）宪法法院法官人数 270
（三）宪法法院法官的资格 271
（四）宪法法院法官选任方式 271
肆、宪法法院的权限 273
一、规范审查 273
（一）预防性（事先的）规范审查 274
（二）抽象规范审查 275
（三）具体规范审查 276
（四）规范审查之基准 278
（五）结论 278
二、中央（联邦）与地方（各邦）之权限争议 279
三、机关权限争议 280
四、政党违宪审查制度 280
五、宪法诉愿 281
六、其馀的程序 283
七、总评 283
伍、重要的个别议题 284
一、政治问题 284
二、司法自制 285
三、审查基准 287
陆、宪法裁判之若干重点 289
一、生命权之保障/死刑 289
二、堕胎问题 291
三、广电自由 295
四、欧洲整合 297
柒、结论：宪法法院间的对话——期望或实际 300
联邦宪法法院及邦宪法法院&Klaus Lange著/陈耀祥译 303
【中译导读】 303
壹、联邦宪法法院及邦宪法法院之基本关系 304
一、各邦宪法法院及其任务 304
二、联邦宪法法院基本上承认邦宪法法院之自主性 305
三、联邦及邦宪法法院审判权之限制 307
贰、联邦法之适用作为联邦宪法法院及邦宪法法院之审查对象 309
一、邦宪法法院审查权之开放 309
二、邦及联邦基本权利之内容相同 311
（一）重要性 311
（二）内容相同及结果相同 313
叁、基本法作为联邦宪法法院及邦宪法法院之审查标准 315
一、内容相同之基本权 315
二、基本法作为邦宪法法院中间审查之标准 315
三、基本法规范置入邦宪法规定中 317
肆、结论 318
联邦宪法法院作为一种宪法审判权独立建制的模式&Peter Haberle著/吴志光译 323
【中译导读】 323
壹、独立建制宪法审判权之观点——空间与时间的比较法研究 326
一、方法论的问题 326
二、独立建制宪法审判权作为欧洲宪法史的部分结果及成果 327
三、独立建制的宪法审判权之典型要素清单——七个特徵 331
四、迈向宪法审判权宪法理论之道 335
贰、德国联邦宪法法院的「典范」特徵 336
一、「典范特徵」及模式问题的先决条件 336
二、联邦宪法法院个别的典范要素 338
叁、个别的缺点及（改革的）问题 342
一、对於比较法领域的保留，欧洲宪法审判权的缺点？ 342
二、抽象规范审查之商榷？ 344
三、宪法诉愿的改革？ 344
四、德国国家法学仅仅是联邦宪法法院的「事後释义者」？ 345
肆、结语 346
宪法判决实务的风格与方法&Peter Lerche著/陈显武译 349
【中译导读】 349
壹、处於风格与方法争论中的联邦宪法法院 350
贰、形成风格之要素 353
一、法官在使用上将宪法当作一既有的、具有标准性质的规范体系 353
（一）法是否一既有之法律？ 353
（二）宪法是否一标准？ 354
（三）缺乏标准之效果 356
二、法官理解宪法为一整体意义之体系 357
三、法官视著宪法为一待具体化之规范作品 359
（一）导引诠释之中间理解 360
（二）理解宪法为一外框或为一指挥事务之基本秩序 362
（三）过度清晰之具体化？ 363
四、法官视宪法为一必须依时代而实现之规范作品 364
叁、方法典型之部分 365
一、权衡 365
（一）概说 365
（二）适用范围 367
（三）合理化之努力 368
（四）在个别权衡中之规范内涵的解析？ 369
（五）控制强度 369
二、特别涉及联邦之解释准则 369
（一）由权能规范而来之严格解释？ 369
（二）就联邦体系紊乱之论证形态而言 371
三、相对於宪法法院之其他宪法操作的方法上特殊性 372
四、鉴於作为标准之宪法的方法上特殊性 373
（一）一般之解释规则 373
（二）尽量使效果强大之解释？ 374
（三）符合宪法之解释 374
五、国家实践之重要性 375
六、判决结果之考量；接近之命题 376
七、宪法法院论证技术之问题 377
（一）涵摄镜头 377
（二）其他案件之共同判决 377
（三）附带意见 377
不同意见书&Gerd Roellecke著/张永译 379
【中译导读】 379
壹、现行法的演进 382
一、形成的历史 384
二、实际的影响 387
贰、从王公贵族式到官僚式的司法裁判 388
叁、法院判决附具理由 395
肆、不同意见书的可能性评估 398
一、历史发展的结果 398
二、不同意见书的实务 400
三、法官的被辨认可能性 401
宪法法院判决的作用与遵循&Helmuth Schulze-Fielitz著/张嘉尹译 405
【中译导读】 405
壹、问题的提出：宪法法院判决的作用层面 407
一、宪法法院判决独特的广泛作用 407
二、透过宪法法院判决拘束者的遵循 408
三、个别宪法法院关键性判决的作用 409
四、作为制度的宪法法院在宪法生活中的作用 409
贰、宪法法院判决的拘束力 409
一、联邦宪法法院法第31条第1项的拘束力 411
（一）宪法法院判决实务的判决形式 411
（二）判决主要理由的客观拘束性？ 412
（三）透过重复立法禁止对立法者的主观拘束？ 414
（四）宪法法院判决的事实拘束力 415
二、联邦宪法法院法第31条第2项的法律效力 417
叁、宪法法院关键性判决的形塑力 418
一、宪法释义学的关键性判决与其持续的发展 418
二、联邦宪法法院的政治性原则判决 422
（一）政治权力冲突的仲裁 422
（二）宪法国危害的防御 424
三、针对个别社会作用场域的关键性判决 424
（一）宪法法院形塑秩序的场域 425
（二）宪法法院自制的场域 426
四、寻找个案正义的判决 428
肆、联邦宪法法院作为宪法生活制度的作用 429
一、联邦宪法法院的政治作用 430
二、联邦宪法法院的公众作用 431
三、对相似制度的示范作用 433
四、对国家与社会的整合作用 434
伍、宪法法院作用力的界限与危机 436
一、对宪法法院判决欠缺遵循的表现形式 436
二、内在於判决而对於宪法法院遵循要求的危害 438
三、宪法法院判决的接受危机 440
陆、结论 441
联邦宪法法院与宪法理论&Thomas Oppermann著/黄锦堂译 443
【中译导读】 443
壹、威玛时代的宪法理论对於联邦宪法法院的影响 447
一、宪法理论有助於战後联邦宪法法院的设立 447
二、威玛时代宪法理论对於联邦宪法法院早期裁判的影响 449
贰、宪法学者作为法官，以及所面对之联邦宪法法院体制之限制 452
一、Maitin Drath（1951-1963） 453
二、Ernst Friesenhahn（1951-1963）与Gerhard Leibholz（1951-1971） 455
三、Konrad Hesse（1975-1987） 458
四、Helmut Steinberger（1975-1987） 464
五、Roman Herzog（1983-1994）与Dieter Grimm（1987-1999） 467
六、Ernst-Wolfgang Bockenforde与Hans Hugo Klein（1983-1996） 473
七、Paul Kirchhof（1987-1999） 480
叁、展望：被联邦宪法法院的魔力所吸引的德国宪法理论 485
体制改革&Rainer Wahl著/苏永钦译 487
【中译导读】 487
壹、机构的改革 488
一、宪法机构少见改革 488
二、外部改革与内部改革 489
贰、从比较法看联邦宪法法院典型特徵的改革需要 490
一、德国司法违宪审查制度的典型特徵 490
二、从比较法看各种程序种类的范围 492
三、司法违宪审查制度的多样性与国家发展的守常性 493
叁、外部改革 494
一、司法违宪审查已经过度的批评 494
二、各种机构改革建议 495
三、有关程序种类的废除或修改建议 496
（一）联邦与邦的争议及机关争议 496
（二）具体法规审查 498
（三）抽象法规审查 498
（四）宪法诉愿 500
四、联邦宪法法院的案件负担与减压问题 501
五、法官遴选 506
六、小结 507
肆、内部改革 507
一、经由判决做成改革 507
二、联邦宪法法院为欧洲宪法法院整体架构的一环 514
由政治及社会科学角度看联邦宪法法院&Klaus von Beyme著/葛祥林译 517
【中译导读】 517
壹、社会科学与宪法法院 518
贰、法官社会学、议决社会学以及公共舆论之外部效力 522
叁、政治科学有关宪法法院与其他权力机构——尤其联邦议会——间的关联性 527
肆、结论 530
第二编 宪法诉讼 533
经由法律及法官裁判所形成的诉讼程序：联邦宪法法院「诉讼法」&Eckart Klein著/徐筱菁译 533
【中译导读】 533
壹、问题综览 534
贰、联邦宪法法院不具诉讼主导权 538
一、联邦宪法法院之见解 538
二、宪法诉讼法功能暨「独立性」论点 539
三、小结 542
叁、评述宪法诉讼法之法律性质 543
一、联邦宪法法院法及其修订 543
二、坚持由立法者规范之主张 543
（一）减轻负担 544
（二）代理规定与抽签程序 544
（三）不同意见、投票行为、卷宗送达、录音与录制无线电广播 545
（四）回复原状 548
肆、裁判之形成性效果 548
一、剩馀的和保留的裁量空间 548
二、范例解释 549
（一）以诉讼目的之定位 549
（二）与职权扩张有关的争议案例 550
（三）不一致解释与警告性裁判 553
（四）解除立法者之规范重复之禁止 554
（五）暂行命令与法官拒绝 555
伍、结论 557
联邦宪法法院判决的事实认定与社会现实&Brun-Otto Bryde著/李玉君译 559
【中译导读】 559
壹、联邦宪法法院与现实 561
一、具体的事实与一般的社会、经济资料 562
二、事实认定作为方法论上的问题 563
（一）证据调查程序 563
（二）政治性的与多元的事实调查 565
三、宪法法院涉及事实审查之权限问题 569
贰、宪法法院作为（自我节制的）事实审级 570
一、准刑法上的诉讼程序 570
二、国事法院的诉讼程序 571
（一）机关争议 571
（二）选举诉讼的审查 573
三、由於法律救济途径的缩减，联邦宪法法院作为非意愿性的事实审级 573
（一）透过法律拟定的计画 574
（二）政治庇护 574
叁、专业法院与联邦宪法法院之间的事实认定与评价 576
一、欠缺权利保护的补偿 578
二、宪法在一般法律上的具体化 579
肆、联邦宪法法院与立法者之间的事实与预测 582
一、监督者与行动者不同的观点 582
二、审查的工具 584
伍、现实影响下的宪法解释及其界限 586
陆、联邦宪法法院与现实：结语 590
联邦与邦之争议&Peter Selmer著/傅玲静译 591
【中译导读】 591
壹、概说及本文讨论之范围 594
贰、基本法第93条第1项第3款及第4款规定之联邦与邦之争议（联邦宪法法院法第13条第7款以下、第68-70条、第71条及第72条） 598
一、概说 598
二、关於依联邦宪法而成立之权利与义务之各种见解 599
（一）合於宪法之权利与义务 599
（二）联邦国中特定之宪法关系 605
三、声请权限及权利保护必要 608
叁、基本法第93条第1项第2款之1及第72条第2项、第75条第2项规定之联邦规范审查（联邦宪法法院法第13条第6款之1、第76-79条） 611
肆、结论 615
机关争议&Jost Pietzcker著/陈淑芳译 619
【中译导读】 619
壹、基本问题 621
一、前例与并例 621
二、政治上与法律上的冲突 622
三、毫无缺漏的法律救济 622
四、实务上的意义 623
五、宪法解释与争议裁判 625
贰、程序要件 626
一、当事人能力 627
（一）最高联邦机关 627
（二）政党 628
（三）机关之单位 630
（四）当事人能力的丧失 631
二、声请权能 633
（一）宪法上之地位 633
（二）不具法律重要性之措施 634
（三）涉及自己之地位 634
三、诉讼担当 639
四、被指责的措施 640
五、声请期间，联邦宪法法院法第64条第3项 643
六、权利保护之必要 644
叁、有关一邦之内机关争议的裁判 646
法规违宪审查&Wemer Heun著/杨子慧译 649
【中译导读】 649
壹、基础理论 651
贰、依据基本法第93条第1项第2款及第2款a、联邦宪法法院法第13条第6款、第76条以下之抽象法规违宪审查 654
一、与其他程序之关系 654
二、程序要件 655
叁、依据基本法第93条第1项第5款、第100条第1项、联邦宪法法院法第13条第11款、第80条以下之具体法规违宪审查及其他法官诉请法律违宪审查 657
一、程序之特性及目的 657
二、诉请权人 658
三、诉请客体 659
四、诉请权及法院之诉请义务 660
五、审查基准 662
肆、依据基本法第93条第1项第4款a、联邦宪法法院法第13条第8款a、第90条以下之人民基本权利受侵害之宪法诉讼范围内的法规违宪审查 662
一、程序受理问题 663
二、法规违宪审查及审查范围 664
伍、其他法规违宪审查程序 664
陆、审查密度 665
柒、法规违宪审查之裁判类型 668
一、基础理论 668
二、无效及量的部分无效 669
三、单纯违宪之宣告 669
四、警告性裁判 672
五、合宪解释及质的部分无效 673
捌、结论 674
宪法诉愿&Christoph Gusy著/石世豪译 675
【中译导读】 675
壹、宪法诉愿之进退维谷 676
贰、宪法诉愿之功能 680
一、权利保护功能 680
二、宪法法之续造 686
三、动员国民以贯彻宪法法 689
叁、联邦宪法法院与宪法诉愿：从自身地位之争到自身功能健全之争 691
一、针对法规范之宪法诉愿 692
二、针对判决之宪法诉愿 696
肆、宪法诉愿之未来 702
宪法诉愿的受理之判决&Robert Uerpmann著/王服清译 707
【中译导读】 707
壹、联邦宪法法院的过度负担与解除负担 709
一、负担加重的情况 709
二、受理程序之发展 711
三、解除负担之最近的讨论 713
贰、司法判决的反映之受理程序 715
一、基础 715
二、许可宪法诉愿的小法庭之决议 718
三、不受理之判决 720
叁、受理与理由 724
一、具有理由的宪法诉愿之不受理 725
（一）暗藏性的允许 725
（二）「随机之违宪确定」的满足与安定之功能 726
（三）其他剩馀的案件 728
二、在显然的成功预期时之不受理——不确定性的因素 728
肆、最後的评语 731
暂时命令&Friedrich Schoch著/林明昕译 733
【中译导读】 733
壹、宪法法院之暂时权利保护的功能与意义 735
一、紧急权利保护在国家实务上的意义 735
（一）联邦宪法法院在暂时命令运用上的矛盾态度 735
（二）有关宪法法院紧急程式之适用广度的事例 736
（三）对於联邦宪法法院实务批判性反思的必要 738
二、宪法法院之暂时权利保护的功能 739
（一）保全功能 739
（二）暂时止争功能 740
贰、联邦宪法法院之衡量模式与法官实用主义 741
一、暂时命令降低为备用功能 741
二、开放性结果取向的衡量模式 742
（一）基於双重假设的结果取向衡量 743
（二）采取衡量模式之理由 744
三、在法院实务中的结果衡量 744
（一）裁判之方法 744
（二）「不能修复性」作为矛盾的论证逻辑 746
叁、宪法法院之暂时权利保护程序作为略式程序 747
一、对衡量模式的批评 747
（一）方法混合主义 747
（二）功能之不足 748
二、略式程序在宪法诉讼上之实用性 751
（一）联邦宪法法院实际的审判态度 751
（二）宪法法院之暂时权利保护的实效性 752
三、联邦宪法法院法第32条之略式程序的模式 753
（一）命令之请求与命令之原因 753
（二）命令之内容 755
肆、紧急命令声请之合法性与程序问题 757
一、声请之必要性 757
二、管辖 758
三、救济方式正确性 758
四、声请之提出 759
五、权利保护必要性 759
六、程序问题 760
伍、结论与展望 761
各庭与小法庭&Georg Hermes著/陈爱娥译 763
【中译导读】 763
壹、小法庭的地位与功能 765
一、组织与程序 765
二、决定权限 766
（一）不受理宪法诉愿 766
（二）宪法诉愿有理由的决定 768
（三）确认法官审查声请不合法 768
（四）暂时性权利保障 769
三、小法庭从属性的追随执行功能 769
贰、缺乏足够之各庭先例的小法庭裁判 770
一、针对可疑之证据取得方法的三件小法庭裁判 771
二、说理的欠缺与旁论 773
三、参照一般原则 777
（一）宪法诉讼法：附具理由的要求 777
（二）比例原则 778
（三）「扩散」与「交互作用」 779
（四）有效的权利保障 780
（五）其他案例 781
叁、作为法律审的小法庭 782
肆、「小法庭化」之无可避免 784
上册索引 787