第一章 接受委托的要诀 1
第一节 民事诉讼代理人 1
一、民事诉讼与民事诉讼代理 1
二、民事诉讼代理人 2
（一）民事诉讼代理人的类型和特征 2
（二）民事诉讼中的委托代理人 2
【法规链接】 3
（三）委托代理权限 3
【法规链接】 4
（四）委托诉讼代理人的诉讼地位 4
【法规链接】 4
（五）委托诉讼代理权的消灭 4
三、民事诉讼代理人与民事代理人、刑事辩护人的区别 5
（一）民事诉讼代理人与民事代理人的区别 5
（二）民事诉讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别 5
四、律师代理诉讼实务的两个特殊问题 6
（一）禁止“双方代理” 6
【法规链接】 6
【典型案例】律师涉嫌双方代理被当事人起诉 7
（二）如何处理“无理缠讼”的委托人 9
【法规链接】 9
第二节 代理民事诉讼的客户策略 10
一、客户就推的基本立场 10
二、接待客户的策略 10
（一）做足准备 10
（二）选好场所 10
（三）把握时间 10
【典型案例】律师经常提前到达遭当事人讽刺 11
（四）方式适当 11
（五）内容把握 11
三、当事人心理治疗 12
（一）掌握当事人的诉讼目的 12
（二）告知诉讼的有效性与有限性 12
（三）律师意见的适当性：有根据、有分寸、有保留 12
【典型案例】律师咨询坚称能胜诉，村民败诉状告代理人 13
四、签约的注意事项 14
（一）慎重考虑是否接受委托 14
（二）核对证据 14
【法规链接】 14
【典型案例】甲公司诉乙公司买卖合同纠纷案 15
（三）合理确定收费标准 16
（四）订立合同时的四大注意事项 16
【法规链接】 17
【典型案例】条款约定不细致，计算基数起争议 17
（五）律师要注意自我保护 18
第二章 庭前准备策略 19
第一节 起诉与答辩 19
一、案由的选择 19
【典型案例】周某诉甲电力有限公司等人身损害赔偿纠纷案 20
【技能揭示】 22
【法规链接】 23
【典型案例】赵某诉某公交车公司违约损害赔偿纠纷案 23
二、当事人的确定 24
（一）当事人资格 24
（二）原告、被告的确定 25
【技能揭示】 26
（三）共同诉讼人的确定 26
（四）诉讼代表人的确定 28
（五）诉讼第三人的确定 29
【法规链接】 34
【典型案例】“人肉搜索”第一案 34
【法规链接】 36
【典型案例】云南新概念保税科技股份公司大理造纸分公司诉西南造纸联营供销公司买卖合同纠纷案 36
三、主管和管辖 37
（一）级别管辖 38
附：重庆市各级法院管辖第一审民商事案件的标准 39
（二）地域管辖 40
附：管辖权异议申请书样式 45
【技能揭示】 46
【实务操作】 46
四、诉讼请求 47
（一）诉讼请求的基本要求 47
【典型案例】女大学生状告商场人格权纠纷案 48
【典型案例】甲公司诉乙公司不正当竞争纠纷案 48
（二）诉讼请求的放弃、变更与增加 50
五、证据 51
六、诉讼时效 51
【典型案例】因工受伤者维权失利状告律师“贻误时机” 52
【法规链接】 54
七、民事起诉状或民事答辩状的起草 55
（一）民事起诉状及三大注意事项 55
附：民事起诉状（自然人用）样式 56
民事起诉状（法人或其他组织用）样式 56
民事起诉状示范 57
（二）民事答辩状及三大注意事项 58
附：民事答辩状样式 59
八、反诉 59
（一）反诉的特点 59
（二）律师代理反诉应重点把握的问题 60
附：民事反诉状样式 60
民事反诉状示范 61
第二节 庭前预演 62
一、庭前预演的必要性 62
二、庭前预演的要点 63
（一）借助他人之力 63
（二）形成书面材料 63
（三）不忘诉讼目标 63
三、庭前和解的要诀 63
第三节 庭前其他工作准备 64
一、财产保全与证据保全 64
（一）财产保全 64
附：财产保全申请书样式 68
诉讼保全担保书样式 68
（二）证据保全 71
【法规链接】 72
【典型案例】《疯狂的石头》引发网络侵权——新传在线公司诉重庆网通公司网络著作权侵权纠纷案 73
二、申请法院调查取证 77
（一）法院调查取证的范围 77
【典型案例】赵某诉阜泰公司等姓名权纠纷案 78
（二）申请法院调查取证之操作 79
三、申请先予执行 79
（一）先予执行的必要性和适用范围 79
（二）先予执行的条件 80
（三）先予执行的申请 81
（四）先予执行裁定的效力 81
四、相关资源的运用 81
五、有关手续的完善 82
六、其他 83
第三章 法律援引的方法 84
第一节 民事法律的渊源 84
一、法律适用的形式逻辑 84
二、民事实体法与程序法的渊源 85
（一）民法的渊源 85
【法规链接】 86
【典型案例】史氏兄弟“悼念权”之争 87
【典型案例】陈氏兄弟墓碑署名之争 90
【典型案例】装修他人房屋案件的法律适用 91
（二）民事诉讼法的渊源 92
三、宪法的特殊性 92
【典型案例】“中国宪法司法化第一案”：齐玉苓诉陈晓琪等姓名权纠纷 92
第二节 律师“找法”的路径 93
一、律师应当如何“找法” 93
【技能揭示】 94
二、解决法源冲突的规则 94
（一）遵从法律位阶 94
（二）特别法优于普通法、新法优于旧法 94
（三）法律不溯及既往 94
（四）例外规定排斥一般规定 95
（五）强行法优于任意法 95
（六）具体规定优于一般性条款 95
【典型案例】顾某某诉陆某某租赁合同纠纷案：合同解除应遵循诚信原则 95
三、法律援引的要诀 97
（一）注意生效与失效时间 97
【典型案例】中国首例律师援引法律不当被委托人索赔案 98
（二）“从后面往前面读” 99
（三）不同法条类型的援引方法 99
第三节 民法解释的方法 100
一、法律解释：法律适用的基本问题 100
二、民法的解释方法 100
（一）文义解释 100
（二）论理解释 101
【典型案例】公鸡伤人案 103
（三）比较法解释 105
（四）社会学解释 106
三、民法价值的补充 106
（一）不确定概念、一般条款及民法的价值补充 106
（二）民法价值补充的实例——公序良俗、情势变更、“不合理危险”的认定 107
四、民法漏洞的填补 108
（一）适用习惯、法理 109
（二）类推适用 109
（三）目的性扩张与目的性限缩 110
【典型案件】因“器官异位”引发的医疗损害赔偿纠纷案 110
（四）反对解释 111
（五）比较法补充 111
（六）直接适用诚信原则 111
【典例案例】债务人陷于履行不能时将其全部财产抵押给某一个债权人引发纠纷 112
第四章 庭审参与技能 113
第一节 庭审参与和引导 113
一、庭审之风格应对和氛围调整 113
（一）观察法官的庭审风格，适当“投其所好” 113
（二）处理好与法官、书记员等人的关系，力求“人和” 114
【典型案例】律师不满多次败诉，当庭辱骂法官被罚 114
（三）用好回避制度，确保庭审公正前提 115
（四）调整代理思路，灵活应对突发情况 115
【技能揭示】 115
二、与当事人合理分工，各司其职 116
【典型案例】律师代当事人签名被起诉 116
三、处理好与对方当事人及代理人的关系 117
四、考虑是否要求不公开审理案件 118
第二节 证据的种类及运用 118
一、律师须充分而准确地把握证据的意义 118
（一）打官司就是“打证据” 118
（二）证据必须符合客观性、关联性和合法性要求 119
二、各类证据的特点及运用要点 119
（一）书证 120
（二）物证 120
（三）视听资料 121
【典型案例】中国“性骚扰”第一案（文某诉胡某人格尊严纠纷案） 122
【典型案例】中国首例“性骚扰”胜诉案 125
（四）鉴定意见 126
【典型案例】方某诉重庆市游乐园人身损害赔偿纠纷案 128
（五）勘验笔录 129
【典型案例】佛山通达公司与重庆金卡路桥公司建设工程合同纠纷案 130
（六）当事人陈述 131
（七）证人证言 132
（八）民事诉讼证据的综合审核和判断 134
【法规链接】 135
三、新型证据：电子证据 135
（一）电子证据的特点 135
（二）电子证据的属性 136
（三）律师应当重视特殊个案中对电子证据的运用 136
第三节 举证与质证 138
一、证明对象明确 138
（一）证明对象的范围 138
（二）免证事实 138
二、证明责任分配 141
（一）证明责任分配的一般原则 141
（二）证明责任分配的特殊原则——证明责任倒置及其注意事项 142
（三）推定与举证责任转移 143
（四）法官对证明责任的公平裁量 144
三、证明标准的适用 144
（一）高度盖然性规则 144
（二）民刑案件证明标准的差异 145
四、举证的技巧技能 146
【技能揭示】 146
【法规链接】 146
五、质证的技巧技能 147
（一）质证的方式 147
（二）质证的一般技能及其注意事项 147
（三）询问证人的技巧 148
第四节 法庭辩论 149
一、充分认识法庭辩论的重要性 149
二、法庭辩论的组织方式 150
三、法庭辩论的内容 150
（一）证据辩 150
（二）法律辩 151
（三）程序辩 152
四、法庭辩论权利的维护 152
五、提高法庭辩论质量的方法 152
（一）准备愈充分，辩论愈成功 152
（二）讲得慢，才讲得好 153
（三）围绕焦点，不要“跑题” 153
（四）坚持己见，避免前后矛盾 153
第五节 庭审阶段的其他问题 153
一、诉的合并与诉的分离 153
（一）诉的合并 153
（二）诉的分离 154
二、撤诉与缺席判决 154
（一）撤诉 154
（二）缺席判决 155
三、延期审理 155
四、诉讼中止与诉讼终结 155
（一）诉讼中止 155
（二）诉讼终结 156
五、法院调解 156
（一）法院调解的意义 156
（二）法院调解的适用 157
（三）调解协议的效力 157
（四）律师参与调解需特别注意的事项 158
【法规链接】 158
【典型案例】11岁少年认为律师“出卖”自己状告律师事务所 159
第五章 庭后工作要点 161
第一节 对庭审工作的补充与完善 161
一、核对庭审笔录 161
二、递交书面代理词 161
【文书范本】宗申公司诉华南公司不正当竞争纠纷案（代理词） 162
【文书范本】中国故事公司诉东莞帝豪家具公司承揽合同纠纷案（代理词） 167
【文书范本】佛山通达公司与重庆金卡路桥公司建设工程合同纠纷案（代理词） 173
三、其他材料补充 180
四、适当利用其他身份或资源与法官沟通 180
【典型案例】律师利用特殊身份解决相邻学校之间的“邻里”纠纷 181
第二节 对委托事务的结算与移交 182
一、结算义务与报告义务 182
【法规链接】 183
二、法律文书的移交和解读 183
【典型案例】律师未及时转交判决被判赔偿30万元 183
三、告知义务 184
第三节 总结与归档 185
一、结案报告 185
二、档案归整 186
【法规链接】 186
第六章 二审及再审代理的特点 187
第一节 二审代理 187
一、二审程序的特殊之处 187
（一）二审审理范围 187
（二）二审的审理方式 188
【技能揭示】 188
二、律师代理二审的特殊要求 188
（一）审查当事人拟上诉的法律文书和上诉期限 188
（二）律师应全面掌握案件情况 189
（三）律师应对一审实体方面进行审查 189
（四）律师应对一审程序方面进行审查 189
三、律师如何代理当事人提起上诉 190
（一）明确地提出上诉请求 190
（二）梳理上诉的事实与理由 190
（三）确定上诉人、被上诉人及其他诉讼参与人 191
（四）代书民事上诉状 191
附：民事上诉状样式 192
【文书范本】民事上诉状 193
四、二审阶段的新证据 199
（一）何为二审阶段的新证据 199
【法规链接】 199
（二）二审阶段的证据策略 200
五、二审阶段的调解 201
（一）二审调解的效力 201
（二）二审调解不受第一审裁判是否正确的影响 201
（三）二审调解不受上诉请求和一审诉讼请求范围的限制 201
六、律师应当告知当事人二审裁判的效力 201
第二节 再审代理 202
一、再审程序的特点 202
二、进入再审程序的路径 203
（一）当事人申请再审 203
附：民事再审申请书样式 205
【文书范本】民事申诉状 206
（二）法院决定再审 209
（三）检察院抗诉引起的再审 209
三、新《民事诉讼法》对再审的新规定 211
（一）明确了当事人申请再审的具体事由 211
（二）明确了特殊情形应延长当事人申请再审期间 212
（三）规定可以向上一级人民法院申请再审，并明确了再审的审查期间 212
（四）完善了检察机关的法律监督 212
四、再审阶段的其他特殊之处 212
（一）再审阶段的新证据 212
（二）对调解书申请再审的特别要求 212
（三）再审有次数的限制 212
（四）再审与民事诉讼程序 213
第七章 执行代理的重点 214
第一节 民事执行立法新动态 214
一、民事执行的种类 214
（一）终局执行与保全执行 214
（二）金钱执行与非金钱执行 214
（三）直接执行、间接执行与替代执行 215
（四）对人执行与对物执行 215
（五）一般执行与个别执行 215
二、新《民事诉讼法》对民事执行的新规定 215
（一）延长了申请执行的期间 215
（二）增加了“立即执行”制度 216
（三）增加了财产报告制度 216
（四）增强了执行联动机制 216
（五）提高了对不履行判决、裁定的罚款数额 216
（六）增加了执行异议制度 216
第二节 执行程序的启动 217
一、执行依据 217
二、申请执行 217
（一）申请执行的条件 217
（二）撰写执行申请书 219
附：申请执行书样式 219
三、代位执行 220
四、执行管辖 221
（一）级别管辖 221
（二）地域管辖 221
第三节 执行措施与财产保全 222
一、执行措施 222
（一）概述 222
（二）执行准备措施 223
（三）执行措施 223
二、执行财产 226
（一）执行财产 226
（二）可以替代的行为 228
三、参与分配 228
（一）参与分配的条件 228
（二）参与分配的方法 228
四、执行与财产保全 229
（一）执行前的财产保全 229
（二）执行中的财产保全 229
（三）执行中财产保全的期限 230
第四节 执行中的其他问题 230
一、不予执行和暂缓执行 230
（一）不予执行 231
（二）暂缓执行 231
二、执行中止与执行终结 232
（一）执行中止 232
（二）执行终结 232
三、执行和解 233
四、执行主体的变更和追加（执行承担） 235
五、执行异议 235
六、执行回转 236
七、妨害执行的强制措施 237
主要参考书目 239
后记 241