刑事法适用典型疑难案件新释新解 修订第二版PDF电子书下载

刑罚适用部分 3

一、刑法总则类 3

（一）刑法的适用范围 3

1.如何把握司法解释的溯及力？ 3

（二）犯罪和刑事责任 10

2.盗接有线电视信号引起广播设施受损构成过于自信过失犯罪还是间接故意犯罪？ 10

3.夫妻吵架后一方对另一方服毒自杀不制止、不抢救而致死亡是否构成不作为的故意杀人罪？ 13

4.姘居双方争吵后一人对另一人服毒自杀不抢救而致死亡是否构成不作为故意杀人罪？ 16

5.采用暴力、威胁手段索回赌资而迫使他人跳楼身亡的行为该如何定罪？ 19

6.如何区分假想防卫、故意伤害与意外事件？ 22

7.为避裆部被抓而致人重伤是否属正当防卫？ 25

8.因被他人错认而引起纠纷，事后在遭对方持刀袭击的情况下，将行凶者刺成重伤，是正当防卫还是防卫过当？ 28

9.如何判断互殴中无过错方反击侵害的行为是正当防卫还是防卫过当？ 31

10.打斗中误伤他人是对象错误还是打击错误？ 34

11.避让不当引发交通事故是否属于紧急避险？ 39

（三）犯罪的预备、未遂和中止 42

12.踢人下水致被害人生死不明，如何确定犯罪形态？ 42

13.入室盗窃后将部分赃物先行带离，藏匿好后又返回原作案地点继续作案而被当场抓获，应如何认定罪数和犯罪形态？ 46

14.因生理原因而主动放弃犯罪，应认定为犯罪未遂还是犯罪中止？ 51

15.敲诈信发出后，行为人因故未到指定地点取款，是犯罪中止还是未遂？ 54

16.盗窃既遂与未遂的数额是否能够累计计算？ 56

（四）共同犯罪 62

17.对多人参与的伤害案件，未直接致伤被害人的共同参与人是否应承担刑事责任？ 62

18.共同实施暴力但未实施奸淫是否构成强奸既遂？ 64

19.为报复而雇用他人实施伤害行为并为受雇人指认被害人，是教唆犯还是实行犯？ 69

20.参与共同预备抢劫却又在实施之前退出的行为应如何定性？ 72

21.委托他人为自己伪造居民身份证，对委托者可否以共犯论处？ 76

22.望风者对共犯未实施共谋之罪而实施的他罪是否应负刑事责任？ 80

23.因兄弟被殴伤而纠集人员帮忙报复并将其犯意告知兄弟，兄弟同意且有所提醒但未实施具体实行行为，是否构成共犯？ 84

（五）单位犯罪 87

24.公司主管人员为单位利益擅自实施的犯罪行为可否认定为单位犯罪？ 87

25.名为集体实为合伙的企业犯罪属单位犯罪还是个人犯罪？检察机关以个人犯罪起诉，而法院认为是单位犯罪的，该如何处理？ 92

26.名为有限公司实为个人公司，抽逃出资后以单位名义实施合同诈骗，是单位犯罪还是自然人犯罪？ 95

27.单位决策人员向司法机关自首的，可否认定为单位自首？ 99

（六）刑罚的具体运用 105

28.交通肇事后未离开现场亦未实施报警或保护现场等积极行为，能否认定为自首？ 105

29.伤人后积极抢救被害人，主动配合公安民警处理，并如实供述自己罪行的，能否视为自首？ 109

30.犯罪嫌疑人为防止被害方的报复而被迫报警且到案后如实供述自己的犯罪事实，能否认定为自首？ 113

31.因被警方怀疑系抢劫犯罪的知情者而受到盘问后，主动交代了自己亦参与抢劫的犯罪事实，可否认定为自首？ 116

32.在押犯罪嫌疑人主动交代本人的行贿行为可否认定为立功？ 120

33.因协助司法机关抓捕同案犯而认定为立功是否应以实际抓获为标准？ 124

34.认定立功的标准应是被揭发行为的社会危害性还是被揭发人的刑事责任？ 127

35.发现漏罪的时间应如何确定？ 130

36.以纵火的手段进行敲诈，构成一罪还是数罪？ 134

37.将他人先行拘禁后又胁迫卖淫的行为构成何罪，是一罪还是数罪？ 139

38.两人共同策划并实施抢劫但最终由其中一人秘密窃取财物，是否构成数罪？ 144

39.数罪并罚时是否仍可适用缓刑？ 148

40.因法庭审理范围之外的他案事实而被羁押，是否可折抵刑期？ 152

41.哪些情形属于应当撤销缓刑的“情节严重”的违法行为？ 155

42.被监视居住的时间能否折抵刑期？ 158

二、职务犯罪类 163

（一）职务犯罪主体的认定 163

43.大型国有控股企业工会主席是否为国家工作人员？ 163

44.国有企业中过磅员从事的是公务还是劳务？ 169

45.“以工代干”人员被委派到国有企业任职时是否具有“国家工作人员”身份？ 174

46村书记在本村土地征用过程中从事的工作是否属于“其他依法从事公务”？ 178

（二）贪污罪的认定 182

47.尚未实际占有公款能否认定贪污犯罪既遂？ 182

48.经领导同意可以提取的款额能否从贪污数额中扣除？对此主张应由犯罪嫌疑人举证还是由检察机关举证？ 185

49.国有企业改制中侵吞小金库资金的行为应如何定性？ 189

50.借单位名义出售伪造的假门票并占有票款的行为应如何定性？ 194

51.银行工作人员利用职务之便采取冒名挂失存单等手段支取其亲属交由其代存的存款是否构成犯罪？ 198

（三）挪用公款罪的认定 201

52.挪用公款犯罪的追诉期限应如何把握？ 201

53.村支部书记擅自挪用市委组织的固本强基工作组赞助款构成挪用公款罪还是挪用资金罪？ 205

54.挪用公款存单为本人质押贷款的行为应如何定性？ 210

55.具体用途不同的挪用公款数额是否可以累计？ 214

56.利用开票收款的便利挪用国有资金的行为构成挪用公款罪还是挪用资金罪？ 218

57.村集体的其他收入与土地征用费用收入混列，如何确定挪用的土地征用补偿费用数额？ 222

（四）贿赂犯罪的认定 227

58.受贿犯罪嫌疑人在“案发前归还所收受财物”的“案发前”应如何界定？ 227

59.非公司、企业单位的成员能否成为公司、企业人员受贿罪主体？ 230

60.事后共同受贿案中，间接受贿人将赃款退还给直接受贿人，可否视为退赃？ 233

61.超越职权是否属于“利用职务之便”？ 236

62.如何掌握行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的处罚幅度？ 240

63.无资质建筑商“挂靠”有资质的企业或低资质“挂靠”高资质，能否认定为“谋取不正当利益”？ 244

64.收受“干股”及分红如何认定犯罪数额？ 248

65.国家工作人员利用职务的便利长期借用、占用他人财物并为他人谋利是否构成受贿罪？ 252

66.接受旅游服务是否可以构成受贿？ 256

67.医务工作人员收受业务单位回扣是否构成受贿罪？ 260

68.公务员从房产公司低价购买商品房的行为是否构成受贿罪？ 264

69.村办企业承包人为感谢村书记帮助企业从外承揽业务而将企业利润分给村书记的行为如何定性？ 269

70.被征用土地上的坟墓拆迁补偿费用是否属于土地征用补偿费用？ 273

71.村经济合作社社长等基层组织的人员在村里建造标准房时收受他人财物，是否构成犯罪？ 277

72.村民委员会主任等村基层工作人员在村公益性坟墓拆迁中收受他人贿赂的行为应如何定性？ 281

73.收受他人房屋使用权是否构成受贿？ 285

74.受贿后又向行贿人提供借款，能否折抵受贿数额？ 288

75.上级收受下级红包的行为如何定性？ 291

76.单位领导以单位名义索取工程返还款并由个人直接占有的行为应如何定性？ 293

77.利用职务便利擅自罚款并占为己有的行为应认定为索贿还是贪污？ 296

78.在不符合条件的情况下，连任村支部书记、经济合作社主任职务及获得赴国外考察机会，是否属于行贿罪构成要件中的“不正当利益”？ 299

79.为使债权单位负责人默认虚高的评估价格是否属于“为谋取不正当利益”？ 303

80.民营企业主的行贿行为是单位行贿行为还是个人行贿行为？ 306

（五）渎职犯罪的认定 310

81.国有企业管理人员在《刑法》修订前的渎职行为，在《刑法》修订后如何认定？ 310

82.双重身份人员的渎职行为应如何认定？ 314

83.玩忽职守罪的追诉期限应从何时起算？ 318

84.政府自行融资后管理人员违规拆借巨额资金的行为如何定性？ 320

85.危害行为终了后挽回经济损失是否可以阻却犯罪成立？ 327

86.滥用职权行为造成的损失应如何认定？ 334

87.税务工作人员的多种渎职行为交织时该定何罪？ 338

88.渎职行为引发巨额行政赔偿但又有财物存在，如何认定所造成的损失？ 344

89.如何判断“在押”状态？ 349

90.超越职权能否构成滥用职权罪？ 355

91.公安人员帮助职务犯罪嫌疑人伪造立功证明的行为应如何定性？ 360

三、其他犯罪类 365

（一）危害公共安全罪的认定 365

92.如何认定爆炸未遂行为人的主观故意？ 365

93.从某地携带其非法购得的爆炸物品乘公共汽车至他省的行为该如何定性？ 368

94.非法储存爆炸物是否以明知是他人非法制造的爆炸物而存放为构成要件？ 371

95.采用爆炸手段毁坏机动车辆的行为应如何定性？ 374

96.未在事故现场的车主指使司机适当超载是否可以构成交通肇事罪？ 378

97.认定交通事故发生路段属于公共交通管理范围的标准是什么？ 381

98.车站的车检、门检人员玩忽职守致使超载的病车上路后发生事故，是否构成重大责任事故罪？ 384

99.安排工人违章冒险作业能否构成强令违章冒险作业罪？ 387

100.工地保管员私自出卖围墙，买受者在拆除中发生伤亡事故应如何定性？ 390

101.盗挖矿石发生伤亡事故应如何定性？ 392

102.事故发生后，矿山负责人瞒报事故的行为应如何定性？ 396

（二）破坏社会主义市场经济秩序罪的认定 400

103.对未销售的伪劣烟草制品该如何确定其标价及货值金额？ 400

104.肇事车主以挂靠单位名义实施的个人骗保行为应如何定性？ 405

105.民营企业总经理利用职权通过妻子经营的公司高价采购原材料使其赚取巨额利润的行为应构成何罪？ 409

106.银行工作人员擅自采用开“两头小，中间大”存单手段吸收储户资金不入账，将资金用于非法拆借、发放贷款，属于挪用公款还是非法吸收公众存款？ 411

107.共谋偷税的股东是否应认定为单位犯罪的直接责任人？ 416

108.虚开用于抵扣税款发票应如何定性？ 421

109.冒用身份签订合同并在履行合同时不能履行，是否可认定具有非法占有故意？ 426

110.用伪造的房屋产权证作抵押向中介机构恶意借款的行为是合同诈骗还是普通诈骗？借条是否属于合同诈骗罪中的“合同”？ 433

111.欺诈消费后迫使高价买单的行为如何定性？ 437

112.无证销售盗版光盘的行为如何定性？ 441

113.恶意透支是否必须以“催收不还”为要件？ 447

114.合同诈骗罪中的“非法占有故意”应如何认定？ 451

115.新闻从业人员对特定商品报道严重失实的行为如何定性？ 457

116.利用传销手段收取高额加盟费的行为如何定性？ 461

117.窃取客户信用卡磁条信息并提供给他人的行为如何定性？ 467

118.职工跳槽带走保密技术并使用的行为如何定性？ 471

119.为成立公司借款验资，在通过验资后再抽逃出资的，应当如何认定？ 476

（三）侵犯公民人身权利、民主权利罪的认定 481

120.邻里互殴致人重伤但无法查明直接致害人时，应如何处理？ 481

121.杀人遇求饶后欲与受害人发生性关系，后实施猥亵，如何定性？ 484

122.基于报复心理而扯掉妇女衣服的行为应当如何定性？ 487

123.如何区分强奸罪（未遂）与强制猥亵妇女罪？ 491

124.同居期间男方剃女方阴毛的行为应如何定性？ 497

125.如何理解绑架罪中的犯罪目的？ 499

126.如何理解“非法拘禁致人死亡”？ 502

127.聘用制协警队长能否成为非法拘禁罪的特殊主体？ 506

128.挟持人质并用暴力迫使人质自己向亲属要钱赎人，构成绑架罪还是抢劫罪？ 511

129.绑架过程中因人质哭闹而放其回家是犯罪既遂还是犯罪中止？ 513

130.哄骗是否为绑架人质的方法之一？ 516

131.为泄愤而剥夺他人人身自由并强索钱财应如何定罪？ 519

（四）侵犯财产罪的认定 522

132.在公共交通工具上实施的转化型抢劫，是否属于“在公共交通工具上抢劫”？ 522

133.进入作为卖淫场所的车棚实施抢劫是否属于入户抢劫？ 525

134.受请入户后麻醉主人，离开后重返户内劫财是否属于“入户抢劫”？ 529

135.因故入室采用暴力胁迫手段索财的行为如何定性？ 532

136.持刀入户抢劫是否有既遂、未遂之分？ 535

137.盗窃不成改抢劫，同伙不作为离开是否同罪？ 538

138.强制猥亵后拾取被害人财物的行为应如何定性？ 542

139.当场使用暴力扣留被害人小额财物迫使其在指定期限内交出较大额财物未得逞，是否构成抢劫罪未遂？ 546

140.将被害人自行车蹬倒骗称为其修车却占车为己有应如何定性？ 549

141.使用暴力将被害人驱赶至室外，其同伙趁机在室内窃取财物的行为，该如何定性？ 552

142.赌博之后以诈赌为由强行索要财物的行为应如何定性？ 556

143.为夺取财物强行拖拽被害人，是否构成抢劫罪？ 561

144.窃取少量财物、为抗拒抓捕而持砖砸致一人轻微伤应如何定性？ 565

145.提供色情服务后强行索取保护费，应如何定性？ 568

146.对抢劫行为后续的绑架行为应如何定性？ 572

147.盗窃与母亲长期同居对象的财产是否属于盗窃近亲属的财产？ 576

148.为盗窃其他财物而偷开机动车辆当犯罪工具使用的，应如何计算盗窃数额？ 580

149.两次盗窃累计数额才达到“较大”，是否构成盗窃罪？ 584

150.外孙女偷出外公的房产证后，将该房出卖的行为是否构罪？ 587

151.长途车上窃取财物后，未及下车即被抓获，是盗窃既遂还是未遂？ 590

152.利用IP电话卡程序漏洞非法重复消费并充值致使国家电信资费损失的行为如何定性？ 593

153.谎称买烟以假换真的行为如何定性？ 598

154.入室窃取财物后并留下真实姓名的行为如何定性？ 600

155.窃取股民交易密码盗卖他人股票谋利如何定性？ 603

156.吓走盗贼数天后将盗贼丢弃的赃物占为己有的行为如何定性？ 605

157.盗窃自己所有但由他人合法占有的物品如何定性？ 608

158.盗窃罪不成立是否影响掩饰、隐瞒犯罪所得罪的成立？ 612

159.以作法事为名骗他人交出财物后乘机调包的行为如何定性？ 615

160.借了远房亲戚的摩托车后予以典当的行为应如何定性？ 618

161.骗得车子后予以典当如何认定诈骗数额？ 622

162.因民间借贷无力清偿而案发的行为如何定性？ 625

163.以买手机为借口，乘人不备拿走手机的行为，如何定性？ 628

164.工程承包人员秘密运卖边角料的行为属于侵占还是盗窃？ 631

165.口头聘请的业务员私自截留公司货款的行为应如何定性？ 634

166.公司人员利用为生产车间送配料的便利条件伺机窃取配料的行为构成职务侵占罪还是盗窃罪？ 638

167.承租集体性质的企业后隐匿资金归个人支配的行为能否构成职务侵占罪？ 641

168.对村干部侵吞政府多支付的土地征用款行为应如何定性？ 644

169.持有他人失窃财物的行为如何定性？ 648

170.银行工作人员将钱放入通钞槽后离去，窃取此钱款是否构成盗窃既遂？ 652

171.金融机构押款员利用进出金库的便利条件取走现金箱的行为该如何定性？ 654

172.不以获利为目的，将挪用的资金暂存银行是否属于挪用资金罪？ 657

173.挪用资金归个人使用，数额较大，案发时未满3个月，满3个月后仍未归还，可否定罪？ 660

174.知假买假要求索赔是否构成敲诈勒索罪？ 662

175.在明知信用卡仅有小额余款情况下，利用ATM机系统故障进行大额转账并占有的行为，是否应认定为盗窃？ 665

176.以控制第三人的行为方式勒索被害人钱财的行为应如何定性？ 669

（五）妨害社会管理秩序罪的认定 673

177.在人群中看热闹后，当众无故砸坏收费站财物构成何罪？ 673

178.聚众斗殴中，一方致另一方重伤、死亡，非直接行为人的行为该如何定性？ 676

179.聚众斗殴犯罪是否要求双方人数均达“多人”？“斗殴”的故意是否要事先约定？ 679

180.为寻仇报复造成双方轻伤，构成聚众斗殴罪还是故意伤害罪？ 682

181.为聚众斗殴准备了刀具但未显示未使用，是否属于持械聚众斗殴？ 685

182.酒后无理取闹致人轻伤的行为如何定罪？ 688

183.同伙寻衅滋事致人死亡，未实施具体加害行为的参与者是否也构成故意伤害（致死）罪？ 691

184.针对特定对象无理取闹后又纠集他人实施殴打应如何定性？ 693

185.以营利为目的组织他人进行网络赌博的行为构成赌博罪还是开设赌场罪？ 697

186.专门为赌场护场、放哨或者专车接送赌客的行为如何定性？ 701

187.法定代表人与委托代理人伪造民事诉讼证据的行为如何定性？ 705

188.证人冒名顶替被告人的行为及说服证人冒名顶替被告人的行为应如何定性？ 709

189.在未报告案发当地公安机关的情况下，将受伤的犯罪嫌疑人送往外地的行为，是否属于窝藏行为？ 712

190.如何正确认定所收购的赃物数额？ 715

191.如何对现场购赃行为进行事实认定和定性处理？ 720

192.采取隐瞒、欺骗手段为希望出国从事劳务的人员办理赴国外商务签证的行为应如何定性？ 724

193.持外地行医执照而在未注册的当地行医致人死亡是否构成非法行医罪？ 727

194.犯罪嫌疑人贩卖毒品被抓获后，当场收缴的其他毒品应如何认定？ 731

195.为他人代购毒品，从中分食一部分是否属于“营利”？ 735

196.介绍卖淫后，卖淫者与嫖娼者因故未发生性关系的，是介绍卖淫既遂还是未遂？ 740

197.容留、介绍他人口淫、手淫等行为是否构成容留、介绍卖淫罪？ 745

198.介绍卖淫的主观故意应如何认定？ 748

199.组织、利用邪教组织破坏法律实施罪中的“组织”行为应如何认定？ 752

刑诉法使用部分 759

一、刑事诉讼法总则类 759

（一）辩护与代理 759

1.由同一律师担任“对合犯”的辩护人或者提供法律帮助是否为法律所禁止？ 759

（二）证据 763

2.如何审查判断“贩毒者”与“购毒者”电讯通话清单的证明力？ 763

3.同案嫌疑人“口供”是否具有当然的证明力？ 768

4.残联颁发的一级听力残疾证在刑事诉讼中是否具有证明效力？ 775

5.仅有同案被告人供述一致能否认定犯罪事实？ 778

6.当庭供证与庭前笔录的冲突应如何解决？ 782

7.“骨龄鉴定结论”能否作为认定青少年犯罪嫌疑人年龄的惟一依据？ 789

8.违反法定程序收集的现场嫌疑指纹以及在此基础上作出的“指纹鉴定结论”，能否作为认定案件事实的有效证据？ 793

9.私场所被窃，现场留有嫌疑人指纹但无其他直接证据或其他直接证据薄弱，应如何定性？ 797

10.案发时现场提取了指纹但未制作现场笔录和现场图，数年后嫌疑人归案时补充制作现场笔录和现场图，能否对犯罪嫌疑人定罪？ 802

11.检察人员审查发现公安机关从现场提取的指纹和抓获犯罪嫌疑人时提取的按捺指纹不一致，可否不经新的指纹鉴定程序而直接否定该鉴定结论的证明力？ 806

12.取证程序不合法的血迹鉴定，是否可以作为证据采信？ 810

13.证明已达应负刑事责任年龄的证据不足案件该如何处理？ 816

14.无法分清责任之分别伤害行为如何适用刑事起诉标准？ 820

15.如何运用证据判断盗窃案件嫌疑人非法占有的主观目的？ 823

16.影响量刑的重伤鉴定结果作出前，案件能否移送审查起诉？ 828

17.赃款去向是否影响定罪与量刑？应由谁承担证明责任及证明应达到何种程度？ 832

（三）强制措施 837

18.人民代表大会审查许可司法机关对代表适用刑事强制措施的标准应如何把握？ 837

19.司法机关对人大常委会不许可对人大代表采取强制措施或执行刑罚的情形，如何进行救济？ 842

（四）期间 847

20.异地解押犯罪嫌疑人的“在途时间”，是否应计入提请批准逮捕时限？ 847

二、刑事诉讼程序类 854

（一）侦查 854

21.利用诱惑侦查手段破获的贩毒行为能否作为犯罪予以认定？ 854

（二）起诉 860

22.公诉案件被变更罪名成为告诉才处理的自诉案件时，人民法院能否径自判决？ 860

23.侵占犯罪等自诉案件是否因为案件经由公安机关侦查而转为公诉案件？ 863

（三）抗诉 867

24.超出检察机关法定抗诉期限的被害人的抗诉请求应如何启动抗诉程序？ 867

25.能否以不同于刑事抗诉书内容的抗诉意见出庭支持抗诉？ 871

26.对以损失为要件的渎职罪，法院判决在未认定具体损失额度的情况下定罪量刑，是否符合抗诉条件？ 876

27.法院开庭审理故意杀人（未遂）案件未告知被害人但判决定罪量刑并无不当，被害人以未被告知为由申请检察院抗诉，应否抗诉？ 881

28.出庭支持抗诉的上级检察院确认判决错误的理由与下级检察院抗诉书载明理由不同，二审法院是否可以在采纳上级检察院意见的同时驳回抗诉？ 886

29.对刑事附带民事判决的法律监督权应由检察机关的哪个内设部门行使？ 891

三、刑事赔偿类 895

30.延迟证据能否作为刑事赔偿的免责依据？ 895

31.对于逮捕后因证据发生变化而导致证据不足撤案的刑事案件，是否应该赔偿？ 899

32.重新鉴定后结论发生变化，曾据此作出逮捕决定的检察机关是否应予国家赔偿？ 903

四、人民监督员 909

33.因检察人员汇报涉案事实不明导致人民监督员监督意见失准，可否进行第二次监督审查？ 909