公司律师业务进阶系列 合同审查精要与实务指南PDF电子书下载

第Ⅰ篇 合同管理与合同审查基础 3

专题1 企业合同法律风险管控流程 3

专题2 企业合同业务体系及管理制度 11

专题3 合同审查基本理念、原则及审查流程 16

专题4 合同当事人的主体资格审查 22

专题5 合同形式选择的法律风险控制 39

专题6 企业选择合同对方的方式：招投标、询比价和议价 56

专题7 合同订立的法律风险管控 74

专题8 合同的基本结构和主要条款概述 135

专题9 合同文本通用条款的法律审查 147

第Ⅱ篇 合同分类审查精要与实务 205

专题10 买卖类合同审查精要与实务 205

专题11 营销类合同审查精要与实务 260

专题12 市场（广告）类合同审查精要与实务 286

专题13 建设工程合同审查精要与实务 302

专题14 运输类合同审查精要与实务 364

专题15 租赁类合同审查精要与实务 374

专题16 承揽类合同审查精要与实务 409

专题17 保管、仓储类合同审查精要与实务 428

专题18 委托合同审查精要与实务 444

专题19 技术合同审查精要与实务 454

第Ⅲ篇 特殊合同及特殊条款审查精要与实务 469

专题20 保密协议（条款）审查精要与实务 469

专题21 股权转让合同审查精要与实务 482

专题22 知识产权许可类合同审查精要与实务 511

专题23 合营企业合同审查精要与实务 534

专题24 PPP项目合同审查精要与实务 556

专题25 合同涉税及发票条款审查精要与实务 605

附录 639

本书主要参考文献 639

第Ⅰ篇 合同管理与合同审查基础 3

专题1 企业合同法律风险管控流程 3

一、合同管理的一般流程 3

二、合同法律风险识别与控制 4

（一）合同前期准备阶段的法律风险 5

【例1-1】合同法律风险管理认识误区：忽视合同签订前的“先合同义务” 5

（二）合同订立与签署阶段的法律风险 5

【例1-2】合同法律风险管理认识误区：选择合同范本，万事大吉 6

（三）合同履行阶段的法律风险 6

【例1-3】合同法律风险管理认识误区：只要经债权人同意的，债务人就可转移全部或部分合同义务给第三人 6

（四）合同履行后管理阶段的法律风险 7

【例1-4】合同法律风险管理认识误区：货物已经交付、款项已经结清等主体义务已经履行完毕，不需要再关注该合同 7

三、合同法律风险控制的难点与注意事项 7

（一）合同法律风险控制的难点 7

（二）合同法律风险管理的注意事项 8

1.建立和完善合同管理制度和流程 8

2.合同的招投标、询比价和议价 8

3.合同的拟定、审查和批准 9

4.合同的履行管理 9

5.合同纠纷管理 9

6.合同用印和存档管理 9

7.客户信用管理 10

专题2 企业合同业务体系及管理制度 11

一、企业合同业务体系 11

（一）根据企业业务性质和类别对合同分类 11

（二）企业合同的特殊类型 12

二、企业合同管理制度体系 12

（一）合同管理基本制度 12

（二）合同管理的具体制度 13

1.经济合同管理实施细则 13

2.经济合同审核和审批制度 13

3.重大合同跟踪制度 14

4.法律纠纷管理制度 14

5.合同管理检查和考核制度 15

（三）合同管理的指南或指引 15

三、企业合同示范库的建设 15

专题3 合同审查基本理念、原则与审查流程 16

一、合同审查的概念与意义 16

二、合同审查的基本理念和原则 17

（一）合同审查的基本理念 17

1.合同审查需要具有商业思维 17

2.合同审查需要兼顾合法性和合同当事方的需求 17

3.合同达成是当事人的博弈和妥协 17

4.合同审查不光是合同正文的审查 17

5.合同审查是外在形式和内在实质审查的统一 18

6.合同审查需要牢记合同的目的和四项基本功能 18

（二）合同审查的基本原则 18

1.合法有效原则 18

2.公平与利益兼顾原则 18

3.具体明确原则 18

4.促成交易和风险控制兼顾原则 19

三、企业合同审查流程 19

（一）合同文本的草拟和提报 19

（二）合同经办部门审查业务风险 20

（三）财务部门审查财税风险 20

（四）法务部门审查法律风险 20

（五）上级领导审核／审批 21

（六）签署合同 21

（七）合同的登记和存档 21

专题4 合同当事人的主体资格审查 22

一、民事主体概述 22

二、自然人主体及其审查 24

（一）自然人的分类与民事权利能力和行为能力 24

（二）自然人主体的审查要点 24

三、法人主体及其审查 24

（一）营利法人 25

1.营利法人的概念与类型 25

2.营利法人主体的审查要点 26

（二）非营利法人 26

1.非营利法人的概念与类型 26

2.非营利法人主体的审查要点 27

（三）特别法人 28

1.特别法人的概念与类型 28

2.特别法人主体的审查要点 28

四、其他非法人组织及其审查 29

（一）其他非法人组织的概念与类型 29

（二）其他非法人组织主体的审查要点 30

【例4-1】明为个人独资企业实为合伙企业时，赔偿责任的认定 30

五、合同主体资格审查的常见疑难问题 31

（一）分支机构和内部机构是否可以成为合同主体，合同效力如何 31

1.分公司和分行 31

2.营业部、门市部和办事处 32

3.分公司等对外签订合同的效力 32

（二）合同对方超越经营范围订立合同，是否导致合同无效 33

（三）设立中公司是否可以成为合同主体 34

【例4-2】以拟成立的公司名义对外签订的合同效力认定 35

（四）公司进入清算程序后，何者可以成为对外签订合同的主体 36

（五）合同对方不具有合资格的经营资质，是否影响其成为合同主体 37

（六）企业被纳入经营异常或“黑名单”，是否影响其成为合同主体 37

（七）外商投资企业的办事处或办事机构是否可以成为合同当事人 38

专题5 合同形式选择的法律风险控制 39

一、合同形式概述 39

二、口头形式 40

三、书面形式 40

（一）合同书面形式概述 40

（二）必须采用书面形式的合同 41

（三）合同书形式 43

（四）电子形式 44

1.电子合同的形式 44

2.电子合同的成立 44

【例5-1】夏伟诉亚马逊卓越擅自删除订单案 47

四、默示形式 50

（一）推定形式 50

【例5-2】李树林与潘兆林煤矿转让合同纠纷再审案 51

（二）沉默形式 52

【例5-3】单纯沉默只有在法律有规定或者当事人双方有约定或有交易习惯的情况下，才可以视为意思表示 53

五、意向协议和谅解备忘录 54

（一）意向协议和谅解备忘录的概念 54

（二）意向协议和谅解备忘录的实务要点 54

专题6 企业选择合同对方的方式：招投标、询比价和议价 56

一、招投标、询比价和议价的概念与适用范围 56

（一）招投标的概念与适用范围 56

1.招投标的概念 56

2.招投标的适用范围 56

3.必须招标的范围及其例外 57

4.必须招标未招标的法律后果 58

【例6-1】必须招标未招标，建设工程施工合同无效 59

5.招标的方式 59

（二）询比价的概念与适用范围 60

（三）议价的概念与适用范围 60

二、公司律师或法律顾问在招投标中的作用 60

（一）为招标投标活动做好必要的准备工作 60

（二）对投标人进行资格审查 62

1.对投标人的资格审查 62

2.对投标人的资格后审 63

（三）起草、审查相关的法律文件 64

1.招标公告 64

2.投标邀请书 65

3.招标文件 65

4.中标通知书 66

5.书面合同 67

6.书面报告 67

7.招标代理合同 67

（四）审查招投标程序合法性 68

1.招标公告依法发布 68

2.招标文件的澄清和修改 68

3.按规定开标以及废标的认定 68

4.评标的相关事宜 69

5.中标的相关事宜 70

6.中标无效的情形 70

【例6-2】违法就实质性内容进行谈判，建设工程施工合同无效 71

7.不得规避招标和虚假招标 72

三、公司律师或法律顾问在询比价和议价中的作用 72

（一）对询比价或议价对象进行资格审查 72

（二）起草、审查相关的法律文件 72

（三）保证询比价或议价过程的合法性和合规性 73

专题7 合同订立的法律风险管控 74

一、合同订立过程中的要约与承诺 74

（一）要约与要约邀请 74

（二）要约撤回和撤销 76

（三）承诺与承诺撤回 76

二、合同的成立与生效 77

（一）合同成立与生效的关系 77

（二）合同的效力：生效、效力待定和无效合同 78

1.有效合同 78

2.无效合同 78

【例7-1】梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案 81

3.效力待定合同 82

（三）附条件、附期限合同 83

1.附条件合同的效力 83

【例7-2】当事人对合同效力约定所附条件的认定及其对合同是否生效的影响 84

【例7-3】当事人阻止合同生效条件成就的合同效力 85

2.附期限合同的效力 86

（四）表见代理 86

1.表见代理的概念 86

2.表见代理的构成要件 86

【例7-4】天长市远东钢材贸易有限公司与天长市腾达建筑安装工程有限公司买卖合同纠纷案 87

【例7-5】江苏省第一建筑安装股份有限公司与钱素琴、江苏省第一建筑安装股份有限公司沈阳分公司、林承秀民间借贷纠纷案 88

【例7-6】王珏因与宗序国、许金红、南通大辰建设集团有限公司民间借贷纠纷案 89

【例7-7】兴业银行广州分行与深圳市机场股份有限公司借款合同纠纷二审案 90

3.表见代理的类型 91

【例7-8】湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司与王传华、张良义买卖合同纠纷案 92

【例7-9】湛江市第一建筑工程公司与白增江租赁合同纠纷案 94

4.表见代理的法律后果归属 95

（五）表见代表 95

【例7-10】中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司、中国建设银行股份有限公司珠海丽景支行票据回购纠纷案 96

三、合同订立的相关疑难问题剖析 97

（一）缔约过失责任及其法律风险 97

1.缔约过失责任的法律规定及含义 97

2.缔约过失责任的构成要件 98

【例7-11】兴业全球基金管理有限公司与江苏熔盛重工有限公司缔约过失责任纠纷案 99

【例7-12】上海凯尉纽澳实业有限公司与旭化成建材株式会社缔约过失责任纠纷申诉案 102

【例7-13】浙江恒兴房地产有限公司与衢州市国土资源局拍卖出让国有土地使用权纠纷上诉案 104

3.缔约过失责任与违约责任的区别 107

（二）预约合同及其法律风险 108

1.预约合同的概念 108

2.预约合同的法律性质 108

3.预约合同的基本特征 109

【例7-14】成都讯捷通讯连锁有限公司与四川蜀都实业有限责任公司、四川友利投资控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案 110

【例7-15】卢济政与四川省齐祥食品有限公司土地使用权转让合同纠纷再审案 112

4.预约合同的效力 113

5.预约合同的违约责任和损害赔偿责任 113

【例7-16】福建省莆田市广源饲料有限公司与陈华建设用地使用权转让合同纠纷案 114

【例7-17】张励与徐州市同力创展房地产有限公司商品房预售合同纠纷案 117

（三）倒签合同及其法律风险 119

1.倒签合同的概念 119

2.倒签合同的法律风险 120

3.倒签合同的效力 120

【例7-18】国际华侨公司诉长江影业公司影片发行权许可合同纠纷案 121

（四）招投标项目的合同订立 121

1.招投标中的要约邀请和要约 121

2.招投标中的承诺 122

3.招投标中的法律适用 126

（五）格式合同与示范合同 126

1.格式合同的概念和特征 126

【例7-19】上海诺盛律师事务所与上海圆迈贸易有限公司买卖合同纠纷案 127

2.格式合同的限制性规定 127

【例7-20】杨树岭诉中国平安财产保险股份有限公司天津市宝坻支公司保险合同纠纷案 128

3.格式合同的法律效力与解释原则 130

【例7-21】成路诉无锡轻工大学教学合同纠纷案 131

【例7-22】中国大地财产保险股份有限公司南通中心支公司与陆建辉保险合同纠纷案 132

4.格式合同与示范合同的区别 132

（六）股权转让中优先购买权行使中的合同效力问题 132

专题8 合同的基本结构和主要条款概述 135

一、合同的基本结构 135

（一）合同的基本结构概述 136

（二）合同封页、目录及标题 136

1.合同封页 136

2.合同目录 137

3.合同标题 137

（三）合同序言 137

（四）合同正文 138

（五）合同结尾和附件 138

二、合同条款的种类 138

（一）必备条款和非必备条款 139

1.必备条款和非必备条款的概念 139

2.必备条款和非必备条款的认定 139

3.非必备条款的填补规则 140

（二）格式条款和非格式条款 141

（三）明示条款和默示条款 142

（四）实体条款和程序条款 142

（五）有责条款和免责条款 142

三、合同常用的主要条款概述 142

（一）当事人的名称或姓名和住所 143

（二）标的条款 143

（三）数量条款 144

（四）质量条款 144

（五）价款或报酬 145

（六）付款条款 145

（七）违约责任条款 145

（八）解决争议的方法 146

专题9 合同文本通用条款的法律审查 147

一、合同序言条款 148

（一）合同首部（Preamble） 148

【例9-1】“首部”条款示例（一） 148

1.合同当事方 148

【例9-2】当事人使用其更名前的名称以及更名前的单位公章签订的合同是否影响合同效力 149

【例9-3】“首部”条款示例（二） 150

2.合同签署时间 151

3.合同签署地点 151

（二）合同前言（“鉴于”）条款 152

1.合同前言条款的作用和意义 152

2.合同前言条款的审查要点 153

【例9-4】股权收购协议“鉴于”条款示例 154

二、定义条款 154

（一）定义条款的作用 155

（二）定义条款拟定和审查的基本原则 155

【例9-5】建设工程合同“首部”“定义”条款审查示例 156

（三）定义条款拟定和审查的实务要点 160

1.尽量避免“多层”及“嵌套”定义 160

2.注意区分惯常用语和合同专门用语的定义和使用 161

3.避免将合同具体实质性权利义务写入定义条款 161

4.避免“循环”定义 161

5.避免“不必要”的定义 161

（四）定义条款中的合同解释规则条款 161

【例9-6】合同解释规则条款 162

三、独立合同方关系／不构成代理关系条款 163

（一）独立合同方关系／不构成代理关系条款的作用和意义 163

（二）独立合同方关系／不构成代理关系条款的适用 163

【例9-7】独立合同方关系／不构成代理关系条款 163

四、法律效力条款 163

（一）法律效力条款的作用和意义 163

（二）法律效力条款的适用 164

【例9-8】谅解备忘录的“法律效力”条款示例 164

五、违约责任条款 164

（一）违约责任及其类型 165

（二）违约条款的结构 165

1.违约赔偿的约定 165

【例9-9】对“约定的违约金超过造成损失的百分之三十”的理解和适用 167

2.违约责任的限额 168

【例9-10】违约条款（责任上限） 168

【例9-11】违约条款（责任免责的除外） 169

（三）违约救济措施 169

六、不可抗力条款 169

（一）不可抗力的概念与法律责任 169

（二）不可抗力条款的内容与审查 170

【例9-12】不可抗力条款 170

（三）情势变更与不可抗力 171

【例9-13】重庆永达实业（集团）有限公司诉重庆百货大楼股份有限公司房屋租赁合同纠纷案 173

七、变更、解除和终止条款 174

（一）合同的变更条款 174

（二）合同的解除和终止条款 175

1.终止事件 175

2.终止事件的通知 176

3.终止及终止后果 176

【例9-14】终止示范条款 176

4.合同终止后的附随义务 178

5.合同解除后，合同溯及力的问题 178

6.合同解除后，违约金条款是否可以适用 180

八、争议解决条款 181

（一）商事仲裁条款 181

【例9-15】仲裁示范条款 181

（二）诉讼管辖条款 182

（三）诉讼不停止履行条款 183

九、转让条款 183

（一）合同权利和义务转让的法律规定 183

（二）合同权利和义务转让的条款 184

【例9-16】合同转让条款示例 184

（三）涉及集团内／关联公司间合同转让的条款 184

十、弃权及可分割性条款 185

【例9-17】弃权及可分割性示范条款 185

【例9-18】合同的目的条款或核心条款无效对合同整体效力的影响 186

十一、禁止对外发布条款 186

【例9-19】禁止对外发布示范条款 187

十二、禁止招揽对方雇员条款 187

【例9-20】禁止招揽对方雇员示范条款 187

十三、全部合同条款 187

（一）全部合同条款的作用和意义 187

（二）全部合同条款的适用 188

【例9-211全部合同条款示范 188

十四、适用法律条款 188

（一）适用法律条款的作用和意义 188

1.适用法律不同对合同效力的影响 189

2.适用法律不同对合同各方权利义务的影响 189

3.适用法律不同，可能导致在冲突法中适用的法律出现差异 189

4.适用法律不同，还可能影响合同方对争议的解决 189

（二）适用法律条款的适用 189

【例9-22】法律适用示范条款 189

十五、通知条款 190

【例9-23】通知示范条款 190

十六、合同语言条款 190

十七、生效和有效期条款 191

（一）生效条款 191

【例9-24】当事人仅在合同上盖章而没有签字的，不能因此认定合同无效 192

【例9-25】对当事人协议中约定的“自双方签字、盖章之日起生效”内容的认定 193

【例9-26】约定以上级主管部门批准作为生效条件的合同效力认定 194

【例9-27】转让中外合作企业合同的权利、义务未报审批机关批准时，合同效力及其责任的认定 195

【例9-28】中外合资经营企业合同的补充协议未经审批机关审批时，合同效力的认定 196

（二）有效期条款 198

十八、合同签约份数条款 198

十九、合同附件 198

二十、合同结尾 199

【例9-29】使用伪造、变造的公司印章签订的合同效力认定 199

【例9-30】私盖单位公章实施合同行为的效力认定 200

第Ⅱ篇 合同分类审查精要与实务 205

专题10 买卖类合同审查精要与实务 205

一、买卖合同的概念、主要特征和种类 205

（一）买卖合同的概念 205

（二）买卖合同的主要特征 205

（三）买卖合同的种类 206

二、买卖合同的框架结构和主要条款审查要点 206

（一）买卖合同的框架结构 206

（二）买卖合同的主要条款审查要点 207

1.标的条款 207

【例10-1】出卖人出卖不动产时，其基于相邻关系而在他人不动产上享有的通行等权利不应成为转让标的 208

【例10-2】物权的处分行为有别于负担行为，解除合同并非对物进行处分的方式 209

【例10-3】设备买卖合同标的物条款 210

2.价款及结算方式条款 211

【例10-4】设备买卖合同价款及结算条款 211

3.质量和包装方式条款 212

【例10-5】设备买卖合同质量和包装方式条款 213

4.交付和验收条款 214

【例10-6】设备买卖合同交付和验收条款 218

5.违约责任条款 220

【例10-7】设备买卖合同质量保证条款 221

【例10-8】合同不具备继续履行条件的，可以允许违约方解除合同 223

【例10-9】确认违约方的赔偿责任应遵循“可预见规则” 225

（三）买卖合同特殊条款审查要点 226

1.标的物交付和所有权转移条款 226

2.标的物风险承担条款 229

【例10-10】产品运输及运杂费条款 232

3.所有权保留条款 233

【例10-11】出卖人的“二次出售”的价款清结 236

三、特殊买卖合同的审查 237

（一）分期付款买卖合同 237

1.分期付款买卖合同的概念和法律规定 237

2.分期付款买卖和所有权保留 239

3.分期付款买卖合同的审查要点 239

（二）凭样品买卖合同 240

1.凭样品买卖合同的概念和法律规定 240

2.凭样品买卖合同的审查 241

【例10-12】凭样品买卖合同核心条款 242

（三）试用买卖合同 242

1.试用买卖合同的性质和概念 242

2.明示和默示同意购买 243

3.试用买卖的例外 243

4.试用买卖使用费 243

5.试用买卖合同的审查 244

【例10-13】试用合同核心条款 245

（四）招投标买卖合同 246

（五）拍卖合同 247

1.拍卖的概念 247

2.拍卖标的 247

（六）易货交易合同 247

【例10-14】“易货合同”价格的确定 248

四、买卖合同的发票问题 250

（一）发票作为付款凭证的争议与司法实践 250

1.发票的概念及其功能 250

2.发票作为付款凭证的争议 250

3.发票作为付款凭证的司法实践 251

【例10-15】发票是否可以作为“已付款凭证” 253

（二）买卖合同司法解释对发票证明力的规定 254

1.普通发票满足条件的，可以作为付款凭证 255

2.增值税专用发票不能单独证明出卖人已履行标的物的交付义务 255

【例10-16】增值税专用发票不能单独证明买卖合同中卖方已履行标的物的交付义务 256

（三）买卖合同发票条款的审查和注意事项 258

专题11 营销类合同审查精要与实务 260

一、集团公司营销体系概述 260

（一）集团公司股权架构和管理架构 260

（二）事业部营销架构 261

（三）营销政策概述 262

（四）事业部营销合同体系 262

二、产品经销合同的拟定和审查 263

（一）产品经销合同的框架体系 263

（二）产品经销合同审查中需要解决的特别问题 264

1.用“委托条款”解决存在多个买卖关系的问题 264

2.用“保证人”条款解决签约主体与实际经营人不一致的问题 266

3.产品经销合同的销售管理条款 267

4.合同的销售折扣和履约保证金条款 268

【例11-1】金钱质权的成立应符合金钱特定化和移交占有的要求 269

【例11-2】产品经销合同（保证）审查示例 272

三、经销商管理合同的拟定和审查 279

（一）经销商管理合同概述 279

（二）经销商管理合同审查要点 279

1.经销商管理合同的框架结构 279

2.经销商管理合同的核心条款 280

【例11-3】经销商管理合同：经销关系条款示例 280

【例11-4】经销商管理合同：特别约定条款 281

【例11-5】经销商管理合同：渠道管理条款 282

【例11-6】经销商管理合同：折扣政策条款 283

四、终端商销售合同的拟定和审查 283

（一）终端商销售合同概述 283

（二）终端商销售合同审查要点 284

专题12 市场（广告）类合同审查精要与实务 286

一、市场（广告）类合同的含义和类型 286

（一）市场推广类合同 286

（二）广告宣传类合同 286

二、市场类合同的主要条款和审查要点 288

（一）演艺项目实施合同的主要条款 288

（二）演艺项目实施合同的审查要点 289

1.演艺项目的内容 289

【例12-1】演艺项目的内容 289

2.演艺项目的前置行政审批 289

【例12-2】演艺项目的前置行政审批 290

3.预算价款及价款的支付 290

【例12-3】演艺项目的预算价款及价款支付 290

4.验收与验收决算条款 291

【例12-4】演艺项目的验收和验收决算条款 291

5.安全要求条款 292

【例12-5】演艺项目的安全要求条款 292

6.知识产权条款 293

【例12-6】演艺项目的知识产权条款 293

三、广告类合同的主要条款和审查要点 293

（一）广告合同的性质：承揽、委托与租赁 293

【例12-7】委托发布户外广告合同是委托合同还是租赁合同 294

（二）户外广告制作发布合同的主要条款 296

（三）户外广告制作发布合同的审查要点 297

1.户外广告制作发布合同当事人的主体资格 297

【例12-8】广告制作发布合同的特别承诺条款 297

2.户外广告制作发布合同制作和发布事项 298

【例12-9】广告制作发布合同的制作发布要求条款 298

3.合同总价款条款 299

4.知识产权保护条款 299

【例12-10】广告制作发布合同的知识产权保护条款 300

5.侵犯第三人人身伤害、财产损失的处理 300

6.广告期满或提前终止时广告拆除的处理 300

【例12-11】广告拆除及责任承担条款 301

专题13 建设工程合同审查精要与实务 302

一、建设工程相关概念与合同类型 302

（一）建设工程相关概念 302

1.建设工程的概念 302

2.建筑工程的概念 303

3.建设工程勘察、设计的概念 303

4.建筑业企业的概念 303

（二）建设工程合同的概念与分类 304

【例13-1】如何区分建设工程合同与承揽合同 305

二、建设工程的招投标审查 305

（一）招标人资格的合法性审查 306

（二）投标人资格的合法性审查 306

（三）招投标程序的合法有效性审查 306

1.投标邀请 307

2.投标人资格预审 307

3.招标文件澄清 307

4.编制投标文件及提交 307

5.开标、评标（投标书澄清）及中标 307

三、建设工程资质及其审查 308

（一）建设工程资质的概念与分类 308

1.工程勘察资质、工程设计资质 308

2.建筑业企业资质序列、类别和等级 310

（二）建设工程投标人主体资格审查 311

1.建设工程投标人主体资格审查的共性要点 311

【例13-2】钢结构承包工程资质审查 311

2.建设工程主体资格审查的分类要点 312

3.联合体的主体适格性 313

四、建设工程施工合同审查 314

（一）建设工程施工合同的主要条款 314

（二）建设工程施工合同的审查 315

1.建设工程的合同效力 316

2.工程概述和范围条款 326

【例13-3】工程范围条款 327

3.工程工期条款 327

【例13-4】合同工期条款 328

【例13-5】实际开工日期与施工许可证记载开工日期不一致时，开工日期的确定 330

【例13-6】合同约定开竣工日期与开工报告、施工许可证记载的开竣工日期不一致时，开工日期的确定 331

【例13-7】合同约定存在冲突时，开竣工日期的确定 332

【例13-8】工期延误条款 339

4.工程质量条款 340

5.工程价款及结算条款 341

【例13-9】合同价款支付条款 345

【例13-10】发包人在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件 346

【例13-11】竣工决算条款 348

【例13-12】固定总价及调价机制条款 353

6.工程竣工验收条款 354

【例13-13】竣工验收条款 355

7.工程质量保修条款 356

【例13-14】工程质量保修书 357

8.违约责任条款 360

【例13-15】对付款时间没有约定或约定不明的，建设工程已实际交付的，交付之日视为应付工程款日，亦系计息之日 360

9.管辖条款 363

专题14 运输类合同审查精要与实务 364

一、运输合同的概念与分类 364

二、公路货运合同的审查 365

（一）公路货运合同的框架结构和主要条款 365

（二）审查托运人或代理人的主体资格 365

（三）运输货物与运输服务条款 366

【例14-1】运输货物与运输服务条款 366

（四）运输工具的要求 367

【例14-2】运输工具要求条款 367

（五）运输流程和要求 367

【例14-3】运输流程和要求条款 368

（六）运输费用及结算方式 370

【例14-4】运输费用及结算方式条款 370

（七）货物毁损、灭失与责任承担 370

1.货物毁损与灭失赔偿责任的承担 370

2.货物毁损与灭失赔偿责任的范围和限额 371

【例14-5】保价运输赔偿格式条款 372

（八）保险条款 372

（九）留置权条款 373

专题15 租赁类合同审查精要与实务 374

一、租赁类合同的概念、特征与类型 374

（一）经营性租赁合同的特征和种类 374

（二）融资租赁合同的特征和种类 375

二、经营性租赁合同的审查 376

（一）经营性租赁合同的框架结构和主要条款 376

（二）经营性租赁合同主要条款的审查 377

1.合同主体的审查 377

2.合同的效力问题 377

【例15-1】租赁房屋未经整体验收合格，租赁合同无效 379

3.租赁合同的标的物 380

【例15-2】租赁物业条款 380

4.租赁标的物的用途 381

【例15-3】租赁物业用途条款 381

5.租赁期限与“免租期”（“优惠租期”） 381

6.租金及相关费用与支付 382

【例15-4】租期、租金及支付方式条款 382

7.租赁物的交付 383

【例15-5】房屋交付与验收条款 384

8.房屋维修和修缮 384

【例15-6】房屋维修和修缮条款 385

9.房屋不能正常使用时，如何处理的条款 385

10.关于宣传广告事项的约定 385

11.履约保证金条款 386

12.转让和转租条款 386

【例15-7】房屋转让、转租和续租条款 392

13.承租人对租赁物的改善或者增设他物的处理 393

14.合同解除和终止条款 394

15.租赁期满后优先续租权 395

16.租赁期满财产的处置 395

【例15-8】物业交还条款 395

17.租赁合同的管辖条款 396

三、融资租赁合同特别条款的审查 396

（一）融资租赁合同出租方的主体资格审查 397

（二）融资租赁合同的租赁物 398

1.融资租赁物必须是明确的、能独立处分的物 398

【例15-9】融资租赁物必须明确具体、可独立处分（转让） 399

2.融资租赁物应当具有可租赁性，不得是消耗物、消费物 400

3.出租人对融资租赁物应拥有所有权且不存在权利瑕疵 400

（三）融资租赁合同的期限 400

（四）融资租赁合同的租金及支付条款 401

【例15-10】请求支付全部未付租金与请求解除合同、取回租赁物应择一行使 401

（五）融资租赁合同的保修条款 402

（六）融资租赁合同的保险条款 402

（七）融资租赁合同的担保条款 402

【例15-11】担保条款 403

【例15-12】出租人授权承租人抵押租赁物给自己，保证人不得据此主张应优先实现抵押权 404

（八）融资租赁合同期满后租赁物的归属条款 405

（九）融资租赁合同的违约责任条款 406

1.出租人的违约责任条款 406

2.承租人的违约责任条款 407

（十）融资租赁合同的解除条款 408

1.出租人的解除权条款 408

2.承租人的解除权条款 408

专题16 承揽类合同审查精要与实务 409

一、承揽合同的概念、种类与特征 409

（一）承揽合同的概念和种类 409

（二）承揽合同的特征 410

二、承揽合同与其他合同的区分 410

（一）承揽合同与买卖合同的区分 410

【例16-1】买卖合同和承揽合同的区分 412

【例16-2】承揽合同性质认定及合同价款约定不明确时的处理 412

（二）承揽合同与劳务（雇佣）合同的区分 413

【例16-3】承揽合同和雇佣关系的区分 415

（三）承揽合同与委托合同的区分 416

三、承揽合同的审查 417

（一）承揽合同的框架结构和主要条款 417

（二）承揽合同主要条款的审查 417

1.承揽的标的、数量、质量 417

【例16-4】承揽合同对加工产品的规格和参数的约定不符合国家规定，承揽人拒绝领受的，责任如何承担 418

【例16-5】定作人提供了包含未被许可使用的QS标志的设计，而承揽人照此定作，导致销售产品被查封扣押及降价损失，责任的范围与分担 420

2.承揽合同的报酬及支付条款 421

【例16-6】设备定作合同价款支付条款 422

3.承揽的方式 422

4.材料的提供和使用 423

【例16-7】设备定作合同材料和器件提供条款 424

5.验收的标准、方法及提出异议的期限 424

【例16-8】未经验收程序径直使用，事后发现质量问题，责任的承担 425

6.留置权条款 425

7.定作人的任意解除权 426

8.定作人的协助义务条款 427

9.承揽人的保密义务条款 427

专题17 保管、仓储类合同审查精要与实务 428

一、保管、仓储合同的概念和特征 428

（一）保管合同的概念和特征 428

【例17-1】保管合同与一般性服务合同的区分 429

【例17-2】停车合同到底是保管合同还是场地租赁合同 430

（二）仓储合同的概念和特征 433

二、保管合同的审查要点 433

（一）保管合同的框架和主要条款 433

（二）保管合同主要条款的审查 433

1.保管物条款 433

2.当事人权利义务条款 434

【例17-3】超市自助寄存柜存物时，与超市形成何种法律关系 435

【例17-4】保管物的交付、验收及存放 437

3.保管报酬和费用支付条款 437

4.违约责任条款 437

三、仓储合同的审查要点 438

（一）仓储合同的框架和主要条款 438

（二）仓储合同主要条款的审查 439

1.仓储合同的保管人的审查 439

2.仓储合同的成立和生效 439

3.仓储合同的仓储物 439

4.仓储物的保管条件和要求 441

5.违约责任条款 441

【例17-5】仓储合同违约责任条款 442

专题18 委托合同审查精要与实务 444

一、委托合同的概念、特征和种类 444

（一）委托合同的概念 444

（二）委托合同的特征 445

（三）委托合同的种类 445

二、委托合同与行纪合同、居间合同的区分 447

三、委托合同的审查要点 447

（一）委托合同的框架结构和主要条款 447

（二）委托合同主要条款的审查 448

1.委托事务条款 448

【例18-1】委托事务条款 448

2.费用及其支付条款 448

【例18-2】费用及其支付条款 449

3.报酬及其支付条款 449

4.任意解除权条款 449

【例18-3】解约权条款 453

专题19 技术合同审查精要与实务 454

一、技术合同的概念、特征和种类 454

（一）技术合同的概念 454

（二）技术合同的特征 454

（三）技术合同的种类 455

1.技术开发合同 455

2.技术转让合同 455

3.技术咨询合同和技术服务合同 456

二、技术合同的审查要点 457

（一）技术合同的框架结构和主要条款 457

（二）技术合同主要条款的审查 457

1.项目名称 457

【例19-1】技术开发合同项目名称、当事人各方等 458

2.标的的内容、范围和要求 458

【例19-2】技术开发合同开发项目的要求条款 458

3.履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式 459

4.技术情报和资料的保密 459

5.风险责任的承担 460

【例19-3】技术开发合同风险损失承担条款 461

6.技术成果的归属、收益的分成办法 461

【例19-4】软件开发合同技术成果归属和收益分享条款 462

7.验收标准和方法 462

8.价款、报酬或者使用费及其支付方式 463

【例19-5】研究开发经费、报酬及其支付或结算方式条款 464

9.技术协作和技术指导 465

10.技术资料的移交 465

第Ⅲ篇 特殊合同及特殊条款审查精要与实务 469

专题20 保密协议（条款）审查精要与实务 469

一、保密协议的概念和分类 469

（一）保密协议的概念 469

（二）保密协议的分类 470

二、保密协议的审查要点 470

（一）保密协议的框架结构和主要条款 470

（二）保密协议主要条款的审查 470

1.保密信息的范围和内容 471

【例20-1】保密信息的范围和内容 471

2.承担保密义务的主体 473

【例20-2】承担保密义务的主体 474

【例20-3】加入协议 477

3.保密信息的使用方式 478

【例20-4】保密协议中收购方“授权使用及使用限制”条款示例 478

4.保密期限与终止 478

5.保密信息的处理（返还、销毁等） 479

【例20-5】保密期限和保密信息处理条款 480

6.“不招揽／不雇用”条款 480

【例20-6】保密协议中“不招揽／不雇用”条款示例 480

（三）保密协议拟定和审查思路和原则 481

专题21 股权转让合同审查精要与实务 482

一、股权转让合同的概念与特征 482

（一）股权转让合同的概念 482

（二）股权转让合同的特征 483

1.合同标的性质具有复杂性和综合性 483

2.合同的主体、内容和形式受到了严格的法律规制 483

3.股权转让合同涉及多个利害关系人的利益 484

二、股权转让合同的审查 484

（一）股权转让合同的当事方和合同效力 484

1.股权转让合同的当事方 484

2.股权转让合同的效力 485

【例21-1】无法审批致使股权转让合同不能继续履行的，应解除合同 486

【例21-2】侵害股东优先购买权的股权转让合同有效，但不能履行 494

（二）股权转让合同的框架结构和主要条款概述 495

（三）股权转让合同的主要条款审查 496

1.股权转让合同的定义条款 496

2.股权转让合同的目标公司和交易标的条款 497

【例21-3】股权转让协议的目标公司和标的股权条款示例 498

3.股权转让合同的价格与支付条款 498

【例21-4】股权转让合同的预约价格条款 499

4.股权转让合同的陈述和保证条款 500

【例21-5】股权转让合同的陈述和保证条款 502

5.股权转让合同的先决条件条款 502

【例21-6】国有股权转让合同的先决条件条款 503

【例21-7】国有股权未经评估，转让合同的效力问题 504

【例21-8】未履行评估程序的国有股权转让合同，因明显低价转让，可认定为恶意串通，该股权转让合同应认定为无效 506

6.股权转让合同的过渡期条款 508

【例21-9】股权转让合同的过渡期安排条款 509

7.股权转让合同的费用和开支条款 509

8股权转让合同的不竞争条款 510

9.股权转让合同的保密条款 510

专题22 知识产权许可类合同审查精要与实务 511

一、知识产权许可类合同概述 511

（一）知识产权的概念和特征 511

（二）知识产权许可类合同概述 512

二、商标使用许可合同的审查 512

（一）商标使用许可合同的框架结构和主要条款概述 513

（二）商标使用许可合同主要条款的审查 513

1.商标使用许可合同当事方的审查 513

【例22-1】“共有人单独进行许可”效力的认定 514

2.许可使用的商标条款 515

【例22-2】许可商标条款 516

3.商标许可的方式和范围 516

【例22-3】商标许可的方式和范围条款 517

4.商标许可费的数额、计算方法及支付 517

【例22-4】商标许可费及支付方式条款 518

5.商品质量与使用监控条款 518

【例22-5】商品质量及使用监控条款 519

6.商标使用许可的备案条款 519

【例22-6】“善意第三人”的认定 520

7.许可期间商标增值利益的分配条款 521

8.商标的有效性维持条款 521

9.许可合同终止后相关产品的处理 521

三、专利实施许可合同的审查 522

（一）专利实施许可合同的框架结构和主要条款概述 522

（二）专利实施许可合同主要条款的审查 523

1.词语和术语条款 523

2.专利许可方式和范围条款 525

3.专利许可标的和权能条款 527

4.专利许可费及其支付方式条款 528

5.专利许可使用情况报告及会计审计条款 528

6.再许可／分许可条款 529

7.后续改进技术的提供与分享条款 530

8.被许可专利权有效性的维持 531

9.被许可专利到期，许可权能的处理 531

四、著作权使用许可合同的审查 531

（一）著作权使用许可合同的框架结构和主要条款概述 532

（二）著作权使用许可合同主要条款的审查 532

1.许可使用的权利种类和内容 532

2.许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权 532

3.许可使用的范围 533

4.付酬标准及其支付方式 533

专题23 合营企业合同审查精要与实务 534

一、合营企业合同的概念与特征 534

（一）合营企业合同的概念 534

（二）合营企业合同的特征 534

二、合营企业合同的审查 535

（一）合营企业合同的框架结构和主要条款概述 535

（二）合营企业合同主要条款的审查 537

1.合营企业合同的当事方和合同效力 537

【例23-1】中外合资经营企业合同的补充协议效力的认定 537

2.合营企业的成立 538

【例23-2】合营企业成立条款 539

3.合营公司的宗旨、范围和规模 540

【例23-3】经营目的、范围和规模条款 541

4.投资总额和注册资本 541

【例23-4】投资总额和注册资本条款 544

5.董事会、监事会和经营管理机构条款 546

【例23-5】董事会和经营管理条款 547

6.财务、利润分配和亏损弥补条款 548

【例23-6】利润分配条款 549

7.股权转让和注册资本增加条款 550

【例23-7】出资份额的转让条款 551

【例23-8】注册资本的增加条款 552

8.合营期限条款 552

【例23-9】合营期限条款 552

9.终止、解散和清算条款 553

【例23-10】终止和清算条款 553

10.其他相关条款的审查 555

专题24 PPP项目合同审查精要与实务 556

一、PPP模式和PPP合同体系 556

（一）PPP模式的概念与内涵 556

（二）PPP模式的基本合同体系 558

1.PPP项目合同 558

2.股东协议 559

3.融资合同 559

4.保险合同 559

5.履约合同 559

6.其他合同 560

二、PPT项目合同的审查 560

（一）PPP项目合同的框架结构和主要条款 561

（二）PPP项目合同主要条款的审查 562

1.PPP项目合同主体的审查 562

【例24-1】某医院“BOT”项目PPP项目合同的签约主体 565

2.PPP项目的范围 565

【例24-2】PPP项目范围条款 567

3.PPP项目的合作期限 568

【例24-3】项目期限条款 569

4.前提条件条款 572

【例24-4】前提条件条款 573

5.项目融资条款 575

【例24-5】项目融资条款 576

6.项目用地条款 578

【例24-6】关于“项目用地”的法律风险 579

【例24-7】项目用地条款 580

7.项目前期工作条款 581

8.项目建设条款 581

【例24-8】项目建设进度计划条款 582

9.运营与维护条款 583

10.项目公司的成立及股权变更的限制条款 583

【例24-9】项目公司的成立及股权变更的限制条款 585

11.项目付费机制条款 589

【例24-10】项目付费机制条款 591

12.履约担保和保险条款 593

【例24-11】履约担保条款 594

13.项目临时接管和提前终止条款 595

【例24-12】临时接管条款 595

14.项目移交条款 597

【例24-13】项目移交条款 599

15.争议的解决条款 600

【例24-14】PPP合同的性质应根据争议的具体内容及所针对的行为性质认定 601

【例24-15】争议的解决条款 604

专题25 合同涉税及发票条款审查精要与实务 605

一、合同涉税条款的审查 605

（一）合同当事方的税收身份审查 606

（二）合同价款、税额及价外费用 606

1.合同价款和税额 606

【例25-1】合同约定税款的承担 607

2.合同的价外费用 607

（三）价款的结算条款与纳税义务时间 609

1.价款的结算条款 609

2.结算方式和纳税义务时间的确定 610

（四）合同的发票条款 611

1.明确供应商（承包商）按规定提供发票的义务 612

2.供应商（承包商）提供发票的时间要求 612

3.供应商（承包商）提供发票类型和税率的要求 612

4.红字发票的开具问题 613

5.发票不符合规定所导致的赔偿责任 613

【例25-2】设备采购合同价款、结算、发票条款 613

6.合同标的发生变更时发票的开具与处理 615

（五）合同的税收责任条款 615

【例25-3】发票赔偿责任条款 616

（六）税款的代扣代缴条款 617

【例25-4】税款的代扣代缴条款 618

二、合同涉税条款审核中的特殊问题 618

（一）涉税条款的效力问题 619

1.合同约定不开发票的效力问题 619

【例25-5】合同约定不开具发票属于无效条款 619

2.合同约定扣除增值税税款的效力认定 620

【例25-6】交付发票是税法上的义务还是合同中约定的义务 620

3.合同“包税”条款的效力问题 622

【例25-7】“包税”条款不违反行政法规强制性规定，应属有效条款 622

4.“0”元或“1”元名义价格转股条款的效力问题 625

（二）关于发票的纠纷及其司法实践 625

1.买方是否可以单独诉请卖方交付发票 626

【例25-8】交付发票是税法上的义务还是合同中约定的义务 626

2.未交付发票，是否可以据此拒付价款 628

【例25-9】交付发票是从合同义务还是附随义务 628

【例25-10】合同约定“先票后款”，可以行使先履行抗辩权 630

3.拒不开具发票致对方损失的，是否可以主张赔偿 630

【例25-11】拒不开具发票致对方损失的，可以主张赔偿 631

4.增值税发票记载价款与合同约定价款不同时应如何处理 631

【例25-12】增值税发票记载价款与合同约定价款不同时如何处理 632

（三）“三流不一致”与虚开的问题 633

1.“三流不一致”的含义 633

2.“虚开发票”的含义与认定 634

3.保持“三流一致”，规避虚开发票的风险 634

（四）兼营和混合销售问题 635

1.兼营问题与合同分别约定 635

2.混合销售问题 635

【例25-13】混合销售行为的认定与多份合同的签订 636

（五）集中采购模式下的涉税条款 637

（六）发票的证据效力问题 638

附录 639

本书主要参考文献 639