资产证券化法律制度的比较与借鉴PDF电子书下载

导论　 1

第一章 资产证券化法律制度概述　 8

第一节　资产证券化的基本概念　 8

一、资产证券化的定义　 8

（一）关于资产证券化定义的理论探讨　 8

（二）资产证券化定义的立法比较　 12

（三）我国立法对证券化概念的规定　 15

二、资产证券化的种类　 16

三、资产证券化的操作流程　 20

第二节 主要国家和地区证券化法制的发展　 22

一、美国证券化法制　 22

二、英国的证券化法制　 26

三、日本的证券化法制　 27

四、韩国的证券化法制　 29

五、香港地区证券化法制　 31

六、台湾地区证券化法制　 32

第三节　美国“次贷危机”及其对资产证券化发展的影响　 36

一、美国“次贷危机”始末　 36

二、美国次贷危机对资产证券化的启示及影响　 38

第四节 资产证券化在中国的发展与法律挑战　 41

一、资产证券化在我国的发展阶段　 41

二、资产证券化对我国资本市场的影响　 46

（一）资产证券化对我国资本市场的意义　 46

（二）资产证券化对我国资本市场的冲击和挑战　 54

三、我国证券化法制的现状及不足　 56

（一）关于信贷资产证券化的现行法规　 56

（二）关于企业资产证券化的现行法规　 61

（三）我国证券化法制的不足与完善　 65

第二章 资产转让中的法律问题　 68

第一节 证券化基础资产的可转让性问题　 68

一、证券化基础资产的法律属性——债权　 69

二、未来债权转让的法律问题　 72

三、各国法律对不可转让债权的规定　 75

第二节　各国“禁转条款”法律效力的比较　 78

一、“禁转条款”及其价值分析　 78

二、各国“禁转条款”法律效力的实践评析　 81

第三节 资产转让方式及其法律问题　 87

一、信托转让方式的法律问题　 88

二、债务更新方式的法律问题　 90

三、从属参与方式的法律问题　 91

四、债权让与方式的法律问题　 96

第四节　基础资产转让中的优先权问题　 102

一、资产证券化与资产转让优先权　 103

二、美国的优先权规则　 104

（一）美国优先权规则的形成和发展　 104

（二）美国优先权规则的主要内容　 108

三、其他国家的优先权规则　 111

四、不同优先权制度的比较　 112

第五节 我国有关资产转让的法律依据及评述　 113

一、我国资产转让的法律依据　 113

二、对现行法律依据的评述及建议　 115

第三章　破产隔离机制构建中的法律问题——美国判例与立法的视角　 121

第一节 破产隔离的传统标准——真实销售　 122

一、真实销售的概念及其与担保融资的区别　 122

（一）真实销售的概念　 122

（二）真实销售与担保融资的区别及证券化交易中的“重新定性”　 123

二、美国“真实销售”认定的司法实践评析　 126

三、欺诈性转移及其对真实销售的影响　 134

第二节 破产隔离的新标准——功能分析法　 137

一、功能分析法标准的产生背景　 137

（一）以真实销售作为破产隔离判断标准的不足　 138

（二）真实销售“安全港”立法的尝试与不足　 141

二、功能分析法标准的内容及评介　 143

第三节 实体合并与破产隔离　 145

一、实体合并的概念及相关讨论　 145

（一）实体合并的概念　 145

（二）实体合并的法律依据　 146

（三）关于实体合并价值的讨论　 148

二、实体合并对资产证券化的影响　 150

三、证券化交易中实体合并的标准　 151

（一）发起人与SPV之间存在实质利益的一致性　 152

（二）实体合并的利弊权衡　 154

第四节 我国破产隔离机制构建的法律问题　 156

一、我国有关破产隔离的法律规定及评述　 156

（一）关于真实销售的法律标准及缺陷　 156

（二）关于欺诈性转移的法律规定及缺陷　 160

（三）关于实体合并的法律依据和标准　 162

二、完善我国破产隔离法律制度的构想　 163

第四章　特殊目的载体组建和运营中的法律问题　 166

第一节 特殊目的载体组建中的法律问题　 167

一、特殊目的载体的概念及其法律特征　 167

二、关于SPV的设立形式问题　 170

（一）特殊目的载体组织形式的种类　 170

（二）确定SPV组织形式的考量因素　 173

三、关于SPV的设立条件问题　 175

（一）SPV的设立机构　 175

（二）SPV的设立原则　 178

（三）关于发起人人数　 179

（四）关于最低资本金　 180

（五）关于组织机构　 181

第二节　特殊目的载体运营中的特殊法律问题　 182

一、SPV的破产隔离　 182

二、防范SPV破产的途径及其法律问题　 182

（一）破产放弃及其法律效力的争议　 183

（二）关于“自动冻结”放弃的问题　 186

（三）独立董事及其在破产隔离机制中的冲突问题　 187

（四）关于业务与负债限制的问题　 190

（五）关于设立不具有破产适格性SPV的问题　 192

第三节 我国特殊目的载体的法制环境及完善　 194

一、我国SPV法制环境及其存在的问题　 195

（一）关于特殊目的信托的现行规定及评述　 195

（二）特殊目的公司的法律障碍　 198

（三）“专项资产管理计划”作为特殊目的载体的法律问题　 201

二、我国SPV的立法选择　 203

（一）统一SPV立法　 203

（二）完善SPT和SPV的现行法律制度　 205

第五章 资产证券化风险监管的法律问题　 209

第一节 资产证券化风险及其监管的法律理念与原则　 209

一、资产证券化中的风险　 210

（一）市场风险　 210

（二）信用风险　 211

（三）流动性风险　 211

（四）操作风险　 213

（五）法律风险　 213

二、资产证券化监管的法律理念及原则　 214

（一）资产证券化监管的理论基础　 214

（二）资产证券化监管的法律理念　 216

（三）资产证券化的监管原则　 218

第二节 资产证券化风险监管的特点和趋势　 221

一、以风险监管为重点　 221

二、强调监管者与被监管者合作　 223

三、重视金融机构的内部控制制度和行业自律机制　 224

四、强化信息披露制度　 225

五、趋向统一监管　 227

第三节　资产证券化风险监管中的特殊问题　 230

一、资产证券化中的信息披露问题　 230

（一）资产证券化信息披露的特殊性　 231

（二）发起人披露义务与保密义务的冲突与协调　 232

二、不公平借贷与证券化监管　 237

（一）不公平借贷概述　 238

（二）不公平借贷与证券化监管的关系　 239

（三）对不公平借贷的监管和救济途径　 240

第四节 我国资产证券化风险监管立法探讨　 245

一、我国资产证券化监管的现状与不足　 245

（一）尚未形成安全与竞争、效率与成本相权衡的监管理念　 246

（二）分业监管模式难以适应证券化监管的需要　 247

（三）未能充分发挥行业自律机制的作用　 248

（四）信息披露监管不健全　 249

二、完善我国证券化监管规则的思考　 250

（一）树立“安全与竞争综合权衡”的监管理念　 250

（二）完善监管协调机制　 252

（三）强化和完善证券化交易中的信息披露机制　 254

第六章 国际资产证券化中的特殊法律问题　 257

第一节 国际资产证券化的概念及法律特征　 258

一、国际资产证券化的概念及缘起　 258

（一）国际资产证券化的概念　 258

（二）国际资产证券化的缘起　 260

二、国际资产证券化的法律特征　 261

第二节 国际资产证券化中的冲突法问题　 263

一、资产转让的法律适用问题　 263

（一）债权转让与债权转让合同的区别及其对法律适用规则的影响　 264

（二）债权可转让性的法律适用　 266

（三）转让人与受让人关系的法律适用　 267

（四）受让人与债务人关系的法律适用规则　 269

（五）优先权的法律适用规则　 270

二、资产支持证券跨国发行和交易的法律适用问题　 272

（一）跨国证券法律冲突的产生及其法律适用的特点　 272

（二）证券跨国发行与交易法律适用规则的确定　 274

第三节 国际资产证券化中的统一实体法规则——以《联合国国际贸易中应收款转让公约》为视角　 282

一、国际资产证券化立法形态的争论及趋同化趋势　 282

二、国际证券化统一实体法的现有成就及问题——兼评《联合国国际贸易中应收款转让公约》　 286

（一）《公约》的主要内容及评介　 286

（二）《公约》对国际资产证券化的贡献与不足　 296

第四节　跨国资产证券化的税收法律制度及其他问题　 297

一、国际资产证券化中特有的税收法律制度　 297

（一）预提税征管中的法律问题　 298

（二）非SPV所在国对SPV征收所得税的依据或标准　 308

二、国际资产证券化中的其他问题　 311

参考文献　 313

后记　 325