公司法实务应用全书 律师公司业务基本技能与执业方法 第2版PDF电子书下载

第一部分 公司设立和增资 3

专题1 2014年《公司法》的变化、影响及应对 3

一、公司资本制度 3

（一）法定资本制度 4

1.严格法定资本制 4

2.“改良”法定资本制（分期缴付法定资本制） 4

（二）授权资本制度 4

（三）公司折中资本制度 5

1.许可资本制 5

2.折中授权资本制 5

（四）2014年《公司法》的“认缴”法定资本制 6

二、2014年《公司法》的主要修订和变化 6

（一）注册资本实缴登记管理制转变为认缴登记管理制 7

【实务问题1】2014年《公司法》保留暂不实行注册资本认缴登记制的行业都有哪些？ 9

（二）取消最低法定注册资本的规定 10

（三）取消分期实缴的强制性规定 10

（四）取消有限责任公司和发起设立股份有限公司验资的规定 10

（五）取消30%比例货币资金配套的规定 11

（六）取消公司年检制度而代之以公示制度 11

三、2014年《公司法》对公司投资的影响和应对 12

（一）对公司出资形式和出资安排的影响 12

1.取消首次强制性20%比例的缴付要求，使公司设立的门槛进一步降低 12

2.对于货币资金出资的安排更为灵活而没有30%比例的强制性要求 12

3.解决首次出资中不能使用需要办理财产权转移手续财产出资的难题 12

4.修订股权出资和债权出资（债转股）的要求 12

（二）对公司注册登记的影响 13

1.取消“实收资本”登记管理事项 13

2.取消有限责任公司和发起设立股份有限公司“验资报告”的要求 13

（三）对公司公示披露义务的影响 13

1.企业应定期报送年度报告并公示 13

2.企业应自规定信息形成之日起20个工作日内公示 14

【实务问题2】企业公示信息的分类及内容 14

【实务问题3】公司登记机关不再登记“实收资本”事项，也不再要求“验资报告”，实践中，外部债权人等如何知悉公司实收资本到位情况？ 14

3.企业未如期公示年度报告或信息不实将入“黑名单” 15

【实务问题4】被列入“黑名单”对企业的影响 16

四、2014年《公司法》尚未明确的一些适用难题 16

（一）未足额缴付出资时，如何分享权益和承担亏损 16

（二）公司原认缴出资未缴足时，公司是否可以增资 17

（三）股东未实际足额缴付资本时，如何行使表决权 18

【实务问题5】通过公司章程解决公司法适用难题 18

专题2 公司设立的出资方式及出资安排 20

一、公司出资的方式 20

二、以非货币财产出资的法律要件 21

（一）必须进行评估作价 21

【实务问题6】出资人以非货币财产出资，未依法评估或者被高估，是否可以认定出资人未依法全面履行出资义务？ 21

（二）必须可以依法转让 22

【实务问题7】出资人以划拨土地或有权利负担的土地使用权出资，是否可以认定出资人未依法全面履行出资义务？ 22

（三）应当依法办理财产权的转移手续 22

【实务问题8】出资人以需要办理权属登记的房屋等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，是否可以认定出资人未履行出资义务？ 22

【实务问题9】无权处分人以无权处分财产出资，如何认定出资效力？ 23

三、无形财产出资的规定 23

【实务问题10】探矿权和采矿权是否可以用于出资？ 24

四、不得用于出资的财产 25

【实务问题11】实务中，股东如何实现以劳务对公司出资？ 25

【实务问题12】实务中，贷款是否可以用于出资？ 25

五、公司股权出资及实缴 26

【实务问题13】股权出资在新公司法下如何实际缴付？ 27

【实务问题14】在股权并购中，如何处理以股权出资的股东原股权出资义务未缴足的问题？ 28

六、公司债权出资及实缴 29

【实务问题15】实务中，如何实现将对第三人的债权用于出资？ 30

专题3 公司设立发起人制度的主要法律问题 31

一、公司发起人、设立中公司的含义及主要特征 31

（一）发起人的概念及法律地位 32

（二）设立中公司的概念及法律地位 32

二、公司发起人的先公司合同责任 32

案例1发起人以自己名义为设立中公司收购破产公司财产 34

案例2发起人以自己名义为设立中公司进行招拍挂 36

三、公司发起人的法律责任 37

（一）公司设立成功与发起人责任 38

1.发起人对公司的连带资本充实责任 38

2.发起人对公司的损害赔偿责任 39

3.发起人对其他发起人的出资违约责任 40

4.发起人的先公司合同责任 40

（二）公司设立失败与发起人责任 40

1.发起人对设立行为所生费用和债务负连带赔偿责任 40

案例3公司因故未成立，筹备费用应由谁承担？ 41

2.发起人对已收股款负返还责任 42

3.发起人对第三人的连带赔偿责任 42

4.发起人的先公司合同责任 43

（三）公司设立瑕疵与发起人责任 43

专题4 公司增资与上市公司配股、增发法律实务 45

一、有限责任公司增资的法律实务 45

（一）增资计价基准日的含义及意义 45

（二）目标公司价值的确定 46

（三）目标公司股权比例或增资人增资金额的确定 47

案例4有限责任公司增资方增资金额及增资后股权结构如何确定？ 48

二、外商投资企业增资的法律实务 48

（一）外商投资企业增资的前置审批 48

（二）外国投资者的投资比例 49

（三）外商投资企业投资总额和注册资本的比例 49

1.投资总额的概念及其意义 50

2.投资总额与注册资本之间的关系 50

3.审批权限 50

案例5外商投资企业增资时投资总额和注册资本如何确定？ 51

三、上市公司增资的法律实务 51

（一）上市公司配股 51

案例6航天科技（000901）2014年度配股 52

（二）上市公司公开增发 53

案例7昆药集团（600422）2013年度公开增发A股 54

（三）上市公司非公开发行股票 56

1.非公开发行股票的定义 56

2.特定类别认购对象的界定 57

3.非公开发行股票的条件 58

4.非公开发行股票的限售期（“锁定期”） 64

5.非公开发行股票的核准和发行 64

案例8江南高纤（600527）非公开发行A股 65

四、公司留存收益和资本公积转增资本的法律实务 68

（一）留存收益转增资本 68

（二）资本公积转增资本 69

案例9金自天正（600560）利润分配及资本公积转增股本案 69

专题5 外商投资企业设立和增资的特别问题 72

一、外商投资企业设立和出资的法律适用 72

二、外商投资举办投资性公司的特别规定 73

（一）外商投资性公司的定义及组织形式 73

（二）申请设立投资性公司的条件 74

（三）设立投资性公司的审批及提交资料 74

（四）投资性公司的出资要求 74

（五）外国投资者以境内税后人民币利润向投资性公司出资以及投资性公司再投资的外汇核准取消 75

三、外商投资设立股份有限公司的特别规定 77

（一）外商投资股份有限公司的定义 77

（二）发起人的特别要求 77

（三）外商投资股份有限公司的审批和设立 77

（四）外商投资股份有限公司的出资要求 78

四、外商投资企业再投资的特别规定 78

（一）外商投资企业再投资的企业的法律性质 79

（二）外商投资企业境内再投资的审批 80

（三）外国投资者以外商投资企业税后人民币利润再投资的特别规定 81

五、外国投资者跨境人民币直接投资的特别规定 81

六、外商投资企业股权出资的特别规定 82

七、外商投资企业外汇资本金结汇管理新规：汇发〔2015〕19号 85

（一）外商投资企业资本金实行意愿结汇制度 86

【实务问题16】什么是结汇待支付账户及其收支范围？ 87

（二）外商投资企业资本金及其结汇所得人民币资金的使用 88

1.结汇资金应在企业经营范围内遵循真实、自用原则 88

【实务问题17】在意愿结汇制下，结汇是否存在结汇额度限制？ 88

【实务问题18】如何理解和适用在企业经营范围内遵循真实、自用原则？ 89

2.结汇资金可用于股权投资 90

【实务问题19】19号文对“红筹架构”的影响？ 91

【实务问题20】19号文对外资PE/VC股权投资的影响？ 92

（三）银行履行展业三原则业务，承担真实性审核责任 92

（四）强化事中事后管理，实行负面清单制度 92

（五）废止相关文件及生效 93

八、外国投资企业设立及变更备案制度 93

（一）《决定》对外商投资企业法的修订 93

（二）《备案暂行办法》的有关规定 94

1.适用范围和对象 94

2.实施准入特别管理措施的范围 94

【实务问题21】《备案暂行办法》中的最终实际控制人如何确定？ 95

3.备案程序 96

4.监督管理和法律责任 97

（三）外商投资企业实行备案管理后有关登记程序 97

1.外商投资企业登记管辖 97

2.外商投资企业登记规则 98

九、《外商投资产业指导目录》修订与“负面清单”制度 98

专题6 有限责任公司整体变更为股份有限公司的特别问题 100

一、有限责任公司变更为股份有限公司的法律性质 100

（一）组织形式转换说 101

（二）股东以净资产出资设立说 101

二、有限责任公司变更为股份有限公司的条件和要求 102

（一）股东人数符合法律要求 102

（二）原有限责任公司经评估后的净资产额和社会公开募集的股本有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额 102

（三）股份发行筹办事项符合法律规定 103

（四）原股东必须重新制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过 103

（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 103

（六）有公司住所 103

三、有限责任公司整体变更的程序问题 103

（一）董事会拟定公司整体变更方案 103

（二）股东会作出决议 103

（三）变更公司章程 104

（四）折股或募集 104

（五）变更登记 104

（六）公告 104

四、有限责任公司整体变更并发行上市应关注的问题 104

（一）改制前重组问题 104

【实务问题22】如何处理一人有限责任公司股东人数的问题？ 104

【实务问题23】如何处理有限责任公司代持股问题？ 105

【实务问题24】有限责任公司改制时是否可以同时增资？ 105

（二）审计和评估问题 106

【实务问题25】有限责任公司改制时是否必须进行资产评估？ 106

案例10万通液压（830839）未经评估整体变更后“新三板”挂牌 106

（三）折股的问题 109

【实务问题26】整体变更时，净资产全部折股时的“尾数”如何处理？ 109

【实务问题27】整体变更时，是以合并会计报表净资产折股还是以母公司会计报表净资产折股？ 109

（四）发起人协议和创立大会 110

【实务问题28】有限责任公司整体变更时，是属于《公司法》规定的发起设立方式还是募集设立方式？ 111

案例11万通液压（830839）股改发起设立程序 111

（五）会计和税务问题 112

1.有限责任公司整体变更的会计处理问题 112

案例12禾盛新材（002290）整体变更保留盈余公积 113

2.有限责任公司整体变更的税务处理问题 114

案例13禾盛新材（002290）整体变更涉及的个人所得税问题 117

专题7 优先股法律、财税实务 121

一、优先股的概念、类别股及类别权 121

（一）什么是类别股？ 121

（二）什么是类别权？ 122

二、优先股的分类及主要法律特征 122

（一）优先股的分类 122

（二）优先股的主要法律特征 124

案例14平安银行（000001）非公开发行优先股类别 125

三、发行优先股的条件和要求 126

案例15平安银行（000001）非公开发行优先股——补充一级资本 130

案例16中国电建（601669）非公开发行优先股——募集配套资金 133

四、优先股的财税问题 135

（一）优先股的会计处理 136

1.优先股可以划分为金融负债和权益工具 136

2.或有结算条款 138

案例17平安银行（000001）非公开发行优先股——权益工具 141

（二）优先股的税务处理 144

1.优先股股息的税务处理 144

【实务问题29】如何理解和适用《优先股试点指导意见》第三条第（十六）项规定：“企业投资优先股获得的股息、红利等投资收益，符合税法规定条件的，可以作为企业所得税免税收入”？ 145

2.优先股对价对重组所得税税务处理的影响 145

专题8 公司投资和增资协议 147

一、投资/增资协议的类型和框架结构 147

（一）投资/增资协议的类型 147

1.投资协议的类型 147

2.增资协议的类型 148

（二）投资/增资协议的框架结构 148

1.新设有限责任公司投资协议的框架结构 148

2.有限责任公司增资协议的框架结构 149

二、投资/增资协议的核心条款和实务要点 150

（一）新设投资协议核心条款和实务要点 150

1.注册资本条款 150

【实务问题30】 2014年《公司法》对投资协议注册资本条款的影响 150

2.公司治理结构条款 150

3.财务、利润分配和亏损弥补条款 151

4.解散和清算条款 152

（二）增资协议核心条款和实务要点 154

1.增资计价基准日条款 154

2.增资条款 154

3.新投资者的准入限制条款 154

4.或有负债条款 154

5.特别约定条款 155

三、投资/增资协议的通用条款 155

（一）保密条款 155

1.保密主体 155

2.保密客体 156

3.保密方式 156

4.保密时间 156

案例18保密条款示范 157

（二）违约责任条款 157

1.违约赔偿的约定 157

2.违约责任的限额 157

3.违约救济措施 158

（三）不可抗力条款 158

案例19不可抗力条款示范 158

（四）争议的解决条款 159

1.商事仲裁 159

案例20仲裁条款示范 160

2.诉讼 160

（五）适用法律条款 160

（六）合同生效和有效期条款 161

（七）终止条款 161

1.终止事件 162

2.终止事件的通知 162

3.终止及终止后果 162

（八）其他规定 162

专题9 公司章程 163

一、公司章程的含义及作用 163

（一）公司章程的含义及特点 163

（二）公司章程的作用 164

1.公司章程是公司设立的必备文件 164

2.公司章程是确定公司权利义务的基本法律文件 164

3.公司章程是公司对外交易的基本法律依据 164

4.公司章程是公司的自治规范 164

【实务问题31】实践中，如何识别和理解外国公司提供的公司宪章（章程大纲和章程细则）？ 164

二、公司章程与投资协议的联系和区别 165

（一）投资协议和公司章程的联系 165

（二）投资协议和公司章程的区别 165

1.投资协议和公司章程的性质 165

2.公司章程是公司必备文件，而投资协议则是任意性文件 166

【实务问题32】实践中，既然投资协议并非必备法律文件，为何投资人之间还要签署投资协议呢？ 166

3.公司章程和投资协议的效力期间不同 166

【实务问题33】投资协议的效力期间 167

4.公司章程和投资协议的形式要件要求不同 168

5.公司章程和投资协议约束的对象不同 168

（三）投资协议和公司章程冲突时的法律适用 168

1.公司章程和投资协议直接内容冲突时，原则应以公司章程为准 168

2.公司章程未规定而投资协议有约定时，投资协议对股东继续有效 169

三、公司章程的记载事项 169

（一）公司章程的绝对必要记载事项 170

（二）公司章程的相对必要记载事项 170

（三）公司章程的任意记载事项 170

四、公司章程的框架结构 171

五、公司章程的核心条款和实务要点 173

（一）异议股东回购请求权 173

1.异议股东回购请求权 173

2.股份有限公司回购股份 174

【实务问题34】如何确定股份回购的价格？ 174

案例21异议股东回购请求权条款示例 174

（二）股东优先购买权 176

案例22股东优先购买权条款示例 176

（三）利润分配条款 178

案例23利润分配条款示例 178

（四）公司解散条款 179

案例24公司解散条款示例 180

六、发行优先股对公司章程的影响 180

案例25发行优先股对公司章程的影响——以平安银行非公开发行优先股为例 182

第二部分 股东权益 187

专题10 股东资格的确认 187

一、股东资格和股权的概念及含义 187

【实务问题35】取得股东资格是否立即享有股权？ 188

二、股东资格确认纠纷的类型 188

（一）股东与公司之间资格确认纠纷 189

（二）股东与股东之间资格确认纠纷 189

（三）股东与债权人之间资格确认纠纷 190

三、股东资格确认的标准 190

（一）股东与公司之间资格确认标准 192

1.已履行或未履行出资义务股东与公司之间的纠纷 192

案例26万家裕诉宏瑞公司其他股东权纠纷案 193

2.瑕疵出资股东与公司之间的纠纷 199

3.隐名股东、显名股东与公司之间的纠纷 200

（二）股东与股东之间资格确认标准 201

1.隐名股东和显名股东之间的纠纷 201

案例27张建中诉杨照春股权确认纠纷案 202

2.股权转让股东和受让人之间的纠纷 205

（三）股东与第三人之间资格确认标准 205

四、确认股东资格的证据 206

专题11 股东的权利和责任 207

一、股东权利和责任的含义、特征及分类 207

（一）股东权利的含义和特征 207

（二）股东责任的含义和特征 208

1.有限责任制度 208

2.股东责任的主要内容 209

二、股东的自益权（财产权）和共益权（管理权） 209

（一）股东自益权 211

1.利润分配请求权 211

【实务问题36】股东在认缴出资额或认购股份未实际足额缴付的情形下，如何享有分红等股东权益，承担亏损？ 212

2.剩余财产分配权 213

3.优先增资权 214

案例28上市公司股东会会议特别决议公开增发时原股东拥有优先认购权——国投电力（600886）公开增发A股 214

（二）股东共益权 215

1.股东表决权 215

2.召集、主持股东会会议权 215

3.提议召开临时股东会议权 215

4.股东知情权 216

三、公司章程或股东会决议对股东权利的限制和剥夺 216

（一）公司章程对股权转让权的限制或禁止 216

【实务问题37】公司章程规定股东向非股东转让股权时，不需要经过其他股东同意并且其他股东不具有优先购买权是否有效？ 217

【实务问题38】公司章程规定股东不得向非股东转让股权是否有效？ 217

（二）投资协议或公司章程对股权的强制转让或收购 217

（三）公司法、公司章程或股东会决议对利润分配权等股东权利的限制 218

案例29股东会决议决定部分股东每年分取固定红利并且不参与经营管理是否有效？ 219

【实务问题39】如何理解和适用《公司法司法解释（三）》第十六条规定的对股东权利的“合理限制”？ 221

（四）股东会决议解除股东资格 221

四、股东的责任及其法律后果 222

（一）股东出资派生责任 224

1.股东出资违约补缴责任及对债权人的补充赔偿责任、连带责任 224

2.股东抽逃出资的返还责任、对债权人的补偿赔偿责任 226

（二）股东特别责任 227

1.股东滥用独立地位和有限责任的连带责任 227

2.控股股东利用关联关系损害公司利益的赔偿责任 228

（三）股东依法清算公司的责任 229

专题12 股东权利的分割和委托 230

一、股东权利的可分割性和可委托性 230

二、股东不按股权比例分享利润法律、税务实务问题 231

案例30不按出资比例分红以及经营管理权的委托 232

【实务问题40】不按出资比例分红，多分配红利的企业股东是否产生企业所得税纳税义务？ 233

三、股东委托投票权制度 234

（一）股东委托投票权的含义及内容 234

（二）股东委托投票权的现实意义 234

（三）上市公司股东委托书征集制度 235

案例31S仪化（600871）董事会征集投票权 237

案例32思美传媒（002712）独立董事征集投票权 238

专题13 中小股东权益保护 240

一、中小股东权益被侵害的主要形式 240

（一）公司控股股东或大股东非法占用公司资金 240

（二）公司为控股股东或大股东提供担保 240

（三）通过关联交易将公司资产或利润转移到控股股东或其关联公司 241

（四）公司分配不规范，不分红或很少分红 241

（五）募集资金被挪用或转做其他用途 241

（六）虚假出资欺骗中小股东 241

（七）提供虚假财务报告，操纵股价，误导中小股东 241

二、公司法及其司法解释有关中小股东权益保护的规定 242

（一）公司法人人格否认制度 242

（二）表决权代理制度 243

（三）累积投票制度 243

（四）异议股东股权（份）回购请求权 244

（五）股东会议召集请求权 244

（六）股东提案权制度 244

（七）表决权排除制度 245

（八）股东知情权制度 245

（九）股东诉讼制度 245

（十）股东解散公司的权利 246

三、完善中小股东的权益保护的建议 246

（一）完善中小股东权益保护立法 246

1.扩大中小股东知情权的范围 246

2.引进限制表决权制度 247

3.健全公司会议决议效力诉讼制度 247

（二）完善公司制度建设 247

（三）完善公司信息披露制度 248

第三部分 公司治理 251

专题14 股东会议 251

一、股东会议的性质及不同公司类型的权力机构 251

【实务问题41】一人出席的会议是否构成股东会议？ 252

二、股东会议的组成及职权 253

三、股东会议的类型 253

（一）定期会议 253

（二）临时会议 254

（三）类别股东会议（Shares Class of Meetings， SCM） 254

四、股东会议决议的类型 255

（一）普通决议（ordinary resolution） 255

（二）特别决议（special resolution） 255

（三）一致决议（elective resolution） 256

（四）临时决议（extraordinary resolution） 256

（五）书面决议（written resolution） 256

五、股东会议的召集和主持 257

六、股东会议的程序 257

（一）会议通知 257

1.会议通知的时间要求 257

【实务问题42】未收到会议通知的股东参加了股东会议是否意味着股东会议召集有效？ 258

【实务问题43】“简短通知”是否意味着股东会议召集无效？ 258

【实务问题44】召开普通股股东会议是否必须通知优先股股东？ 258

2.会议通知的内容 258

案例33思美传媒（002712）关于股东大会会议通知内容的规定 258

3.会议通知的送达方式 259

（二）法定人数（Quorum） 259

案例34 BVI公司召开股东会议的法定人数 260

（三）表决方式 261

七、关联股东表决回避 262

（一）公司法的一般规定 262

（二）上市公司的特别规定 262

案例35思美传媒（002712）章程关于关联股东表决回避的规定 263

八、累积投票制 264

（一）累积投票制的概念和法规要求 264

案例36思美传媒（002712）章程关于累计投票制的规定 264

（二）选举特定席位数所需的最低股份数 265

案例37选举特定席位数所需要的最低股份数计算示例 266

（三）特定股份数可以选得的最多席位数 266

案例38特定股份数可以选得的最多席位数计算示例 266

（四）累计投票制和直线投票制 267

案例39大股东在累积投票制下策略不当导致的董事会“滑铁卢” 267

专题15 董事和董事会议 268

一、董事的含义及分类 268

（一）董事的含义 268

（二）董事的分类 269

1.执行董事和非执行董事 269

【实务问题45】非执行董事与外部董事、独立董事的区别和联系？ 270

2.候补董事 271

3.事实董事 271

4.隐名董事 271

二、董事的提名、选任、解任和辞职 272

案例40思美传媒（002712）章程关于董事选举、更换等的规定 272

三、董事会的性质、职权、组成及类型 273

（一）董事会的性质和职权 273

案例41思美传媒（002712）章程关于董事会职权的规定 274

（二）董事会的组成 274

（三）董事会的类型 275

四、董事会的召开及程序 275

（一）董事会的召集和主持 275

（二）董事会的会议通知 276

（三）董事会的法定人数 276

（四）董事会的表决 276

五、上市公司董事会秘书制度 276

六、独立董事制度 277

七、董事回避制度 278

八、上市公司章程指引对上市公司董事会制度的补充 278

案例42思美传媒（002712）章程关于董事会对投资、收购、抵押担保、关联交易的审批权限的明确的规定 279

专题16 监事会议 281

一、监事会的性质、职权、组成及类型 281

（一）监事会的性质和职权 281

（二）监事会的组成 282

（三）监事会的类型 282

二、监事的提名、选任、解任和辞职 282

三、监事会的召开及程序 283

（一）监事会的召集和主持 283

（二）监事会会议通知 283

（三）监事会的表决 283

四、上市公司章程指引对上市公司监事会制度的补充 284

案例43思美传媒（002712）章程关于监事和监事会的规定 284

专题17 经理制度 287

一、经理的性质及职权 287

【实务问题46】公司法中的经理与实践中的“总经理”是一回事吗？ 288

二、经理的聘任和解聘 289

【实务问题47】经理是否可以担任“法定代表人”？ 289

三、上市公司章程指引对上市公司经理制度的补充 290

案例44思美传媒（002712）章程关于经理的规定 290

专题18 外商投资企业治理结构的特别规定 292

一、中外合资企业、中外合作企业最高权力机构的特别规定 292

二、中外合资企业、中外合作企业董事会或联合管理委员会的特别规定 293

（一）董事会或联合管理委员会的职权和组成 293

（二）董事会或联合管理委员会的召开 294

三、中外合资企业、中外合作企业总经理制度的特别规定 296

案例45中外合资企业章程的“公司机构及职权” 297

专题19 公司董事、监事、高级管理人员的义务和责任 299

一、董事、监事和高级管理人员的任职资格和解除 299

二、董事、监事和高级管理人员的忠实和勤勉义务 300

（一）董事、监事和高级管理人员的忠实义务 300

1.不得谋利的义务 301

2.避免冲突的义务 301

（二）董事、监事和高级管理人员的勤勉义务 302

【实务问题48】董事的忠实义务与注意义务的区别 306

三、董事、监事和高级管理人员接受质询和调查的义务 306

（一）接受股东和股东大会质询的义务 306

（二）接受监事会调查的义务 306

四、董事、监事和高级管理人员的法律责任 307

（一）民事责任 307

1.返还财产 307

2.赔偿责任 307

（二）行政责任 307

（三）刑事责任 308

1.挪用资金罪 308

2.职务侵占罪 309

3.非国家工作人员受贿罪 309

4.逃税罪 309

五、股东诉讼救济制度（对“董监高”损害公司利益的诉讼） 310

第四部分 公司财务会计制度 315

专题20 公司法对公司财务会计制度的规定 315

一、公司法对公司财务会计制度的主要规定 315

（一）公司建立财务、会计制度以及依法编制、公告财务会计报告的规定 315

（二）会计师事务所的聘用、解聘以及公司的责任 317

案例46洋河股份（002304）公司章程有关财务、会计制度以及审计机构的规定 318

二、公司法防范虚假财务会计报告的制度安排 318

（一）公司内部治理制度安排 319

1.财务会计报告查阅与公告制度 319

2.董事、监事及高级管理人员保证制度 319

3.监事会审核制度 319

4.上市公司独立董事制度 319

（二）公司外部治理制度安排 320

1.会计师审计制度 320

2.公司登记机关、证券监督机构监督制度 320

3.证券交易所监督制度 320

（三）法律责任配置制度 320

三、公司法明确财务会计报告审计制度 320

（一）对公司财务报告的审计 321

（二）特定审计业务 321

1.监事会聘请审计 322

2.证券管理部门委托专项审计 322

3.公司合并、分立审计 322

4.公司解散、清算审计 322

5.公司债券发行审计 322

专题21 公积金制度 323

一、公司公积金的概念和界定 323

二、公司公积金的种类和含义 324

（一）资本公积金 325

1.资本公积（资本或股本溢价） 325

2.资本公积（其他资本公积） 325

（二）盈余公积金 325

1.法定公积金（法定盈余公积金） 326

2.任意公积金（任意盈余公积金） 326

案例47公司资本公积金的核算 326

三、公司公积金的用途 326

（一）弥补公司亏损 326

【实务问题49】公司法为什么规定资本公积金不得用于弥补公司的亏损？ 327

（二）扩大公司生产经营 327

（三）转增公司资本 328

【实务问题50】实务中，资本公积金（其他资本公积）是否可以用于转赠资本？ 328

【实务问题51】实务中，盈余公积金是否可用于利润分配？ 329

四、上市公司公积金的有关规定 329

专题22 亏损弥补和利润分配 331

一、利润和亏损的概念和内涵 331

（一）会计上利润和亏损的概念和内涵 332

（二）税法上应纳税所得额和可弥补亏损的概念和内涵 332

二、利润分配和亏损弥补的法定程序 332

案例48公司如何进行亏损弥补？ 333

三、违法分配利润的法律后果 334

四、外商投资企业法有关利润分配和亏损弥补的特别规定 334

五、利润分配的形式和种类 336

【实务问题52】什么是派息、送股、转股？ 336

案例49金自天正（600560）利润分配及资本公积转增股本案 337

六、上市公司现金分红制度 338

（一）《现金分红规定》的规定 338

案例50雷鸣科化（600985）换股吸收合并西部民爆——发行新股之前的利润分配 339

【实务问题53】上市公司利润分配采取母公司利润口径或者合并报表利润口径 340

（二）《现金分红指引》的规定 341

案例51韶山松钢（000717）公司章程有关利润分配的规定 342

第五部分 公司并购重组业务 347

专题23 公司并购重组的概念、类型、流程及要点 347

一、公司并购重组的概念及类型 347

（一）兼并 347

案例52亚泰集团（600881）“承债式”兼并长春双阳水泥集团 349

案例53“吸收股份式”兼并某国有独资啤酒公司成立中外合资企业 351

（二）收购 351

案例54广州药业（600332）定向增发A股收购广药集团资产案 352

案例55美菱电器（200521）收购四川长虹（600839）和中山长虹股权案 353

（三）并购的分类 354

（四）重组的概念及分类 354

二、公司投资并购重组流程及其关注要点 355

（一）并购决策阶段关注要点 355

1.并购战略和并购计划 355

2.并购目标的选择 356

（二）初步谈判（意向）阶段关注要点 356

1.初步接触 356

2.签订合作意向协议和保密协议 356

（三）尽职调查阶段关注要点 356

1.成立尽职调查小组 356

2.开展尽职调查 356

3.进行并购可行性分析 357

4.并购项目决策 357

（四）正式谈判和签约阶段关注要点 357

1.制定正式的并购项目商业计划书 357

2.组成正式谈判小组 357

3.审计和评估 357

4.协商谈判及确定并购方案 357

5.签约 357

（五）并购实施阶段关注要点 358

1.获得内外部有权部门或机构的批准 358

2.资产交割 358

（六）并购整合阶段关注要点 358

1.并购后整合 358

2.并购效果评价 358

专题24 公司合并法律实务 359

一、公司合并的概念及类型 359

【实务问题54】实务中，公司合并协议由谁签订？ 360

二、公司合并的法定程序 360

（一）公司董事会拟定合并方案 360

（二）公司权力机关作出关于公司合并的决议 360

（三）编制资产负债表和财产清单 360

（四）签订合并协议 361

（五）通知债权人和合并公告 361

（六）根据债权人的要求偿还债务或提供担保 361

（七）公司注销登记 361

（八）变更登记或新设登记 361

【实务问题55】公司合并中，被合并公司是否需要清算？ 362

三、公司合并中的异议股东保护制度 362

（一）异议股东股份回购请求权 362

（二）异议股东股份回购请求权行权条件 363

（三）异议股东行使请求权受阻时的救济措施 363

（四）行使请求权后公司收购股份后对股份的处理 363

【实务问题56】公司合并中，异议股东行使回购请求权时，公司回购股份的合理价格如何确定？ 364

四、公司合并中的债权人保护制度 364

五、公司合并中的法律实务要点 364

（一）存续公司或新设公司注册资本、股权比例的确定 365

案例56公司合并注册资本和股权比例的确定 366

（二）合并基准日、交割日的确定 366

（三）过渡期/监管期损益归属的确定 367

案例57 ST太光（000555）换股吸收合并神州信息有关过渡期损益归属的约定 368

（四）合并中或然负债的处理 368

1.或然负债赔偿责任人的确定 368

2.或然负债赔偿金额的确定 371

六、上市公司换股吸收合并 371

（一）被合并公司价值的确定 371

案例58 ST太光（000555）换股吸收合并神州信息交易价格的确定 371

（二）换股股份的价格和换股比例的确定 372

案例59 ST太光（000555）换股吸收合并神州信息的换股价格和换股比例的确定 373

（三）异议股东的保护机制——现金选择权（异议股东回购请求权） 373

案例60 ST太光（000555）换股吸收合并神州信息的现金选择权 374

（四）滚存利润的处理 375

专题25 公司分立法律实务 376

一、公司分立的概念和类型 376

二、公司分立的法定程序 377

（一）公司董事会拟定公司分立方案 377

（二）公司股东（大）会关于分立方案作出决议 378

（三）公司编制资产负债表及财产清单 378

（四）签订分立协议 378

（五）履行债权人保护程序 378

（六）公司登记程序 378

三、公司分立中异议股东保护制度 378

四、公司分立中债权人保护制度 379

五、公司分立的法律实务要点 379

（一）分立中注册资本、股权比例的确定 379

案例61不成比例分配的公司分立中各方股权比例的确定 380

（二）分立基准日、交割日及过渡期损益归属的确定 381

案例62公司分立过渡期损益的归属 381

案例63亏损公司是否可以进行公司分立，如果可以，如何进行公司分立？ 382

专题26 公司股权并购与上市公司收购法律实务 385

一、股权并购的含义及类型 385

二、股权并购的程序 386

三、目标公司标的股权的作价 387

（一）净资产作价法 387

1.固定价格法 387

2.预约价格法 387

（二）评估作价法 387

1.历史成本法 388

2.市场法 388

3.收益法 388

案例64公司股权并购中的“预约作价法” 389

四、股权并购中其他股东的同意权和优先购买权 390

（一）其他股东的同意权和优先购买权只适用于有限责任公司的股东 390

【实务问题57】外商投资企业的股东是否拥有同意权、优先购买权？ 390

【实务问题58】其他股东的同意权并非等同于优先购买权 391

（二）“其他股东过半数同意”是指按“人头”过半数 391

（三）不同意的股东购买该转让的股权的价格的确定 392

（四）优先购买权的含义及程序 392

1.什么是“同等的条件” 392

2.其他股东优先购买权行使期限的确定 393

【实务问题59】股权并购交易中如何应对优先购买权？ 395

（五）法院强制执行时其他股东的优先购买权 397

五、股权并购中债权、债务及或然负债的处理 397

（一）目标公司的债权、债务的处理 397

1.固定价格法下目标公司的债权、债务的处理 397

2.预约定价法下目标公司的债权、债务的处理 398

（二）目标公司或然负债的处理及出让方的赔偿责任 398

1.或然负债的定义和出让方的赔偿责任 399

2.或然负债的处理原则 399

案例65股权转让协议中的或然负债条款 402

（三）目标公司的出让方股东借款的处理 403

六、股权转让基准日、交割日、过渡期及监管事项 403

（一）股权转让基准日的确定 403

（二）股权转让交割日的确定 404

（三）过渡期及监管事项 404

（四）过渡期损益的归属 406

案例66北部港湾（000582）收购防城港兴港100%股权的“过渡期损益归属及安排”条款 407

七、上市公司收购的法律实务 407

（一）上市公司收购的方式 407

1.要约收购 408

2.协议收购 409

3.间接收购 410

（二）上市公司收购的要约豁免 410

1.要约豁免的“普通程序” 410

2.要约豁免的“简易程序” 412

3.要约豁免的“免于申请程序” 412

（三）上市公司收购的权益披露义务 414

1.上市公司收购的权益披露义务概述 414

2.《收购管理办法》有关上市公司收购的权益披露义务的规定 414

（四）上市公司股份的锁定期 418

（五）上市公司收购的法律实务要点 419

1.要约收购中的法律实务要点 419

2.协议收购中的法律实务要点 422

案例67德力西集团协议收购江门资管局持有的广东甘化（000576）19.82%股份的“过渡期安排”条款 423

3.间接收购中的实务要点及疑难问题剖析 425

专题27 公司资产并购与重大资产重组法律实务 428

一、资产并购的含义及类型 428

二、资产并购的程序 429

三、标的资产范围的确定以及作价 430

（一）标的资产范围的确定 430

1.剔除与收购目的或营业无关的资产 430

2.剔除欲报废、处于闲置状态等不良资产 430

3.明确纳入收购范围的固定资产（含在建工程等）、无形资产、土地使用权等资产 431

4.明确纳入收购范围的存货等流动资产的预计数量 431

5.明确与收购目的相关的必要的应收债权的范围 431

6.目标资产的兜底条款 432

（二）标的资产的作价 432

1.固定资产、无形资产以及土地使用权的计价方法及调整机制 432

2.存货等流动资产的计价方法及调整机制 434

四、资产并购中债权、债务及合同转让的处理 435

五、上市公司重大资产重组的法律实务 436

（一）重大资产重组的定义、原则和标准 436

1.重大资产重组的定义 436

2.重大资产重组的原则 440

3.重大资产重组的标准 441

（二）借壳上市的界定标准 442

1.新《重组管理办法》对借壳上市界定标准修订概述 442

2.明确借壳方为“收购人及其关联人” 444

3.借壳上市界定的具体标准 444

4.明确禁止创业板公司借壳上市 449

5.对规避“借壳上市”的追责条款 450

案例68顺风控股借壳鼎泰新材（002352）——重大资产置换＋发行股份购买资产＋募集配套资金 450

（三）重大资产重组（借壳上市）的证监会核准 453

1.《重组管理办法》对借壳上市审核的规定 453

2.借壳上市审核的具体程序 453

（四）发行股份购买资产的特别规定 456

1.发行股份购买资产的条件 456

2.发行股份购买资产的同时，可以募集部分配套资金 458

3.发行股份购买资产的股份发行价格的特别规定 459

4.股份锁定期 460

5.发行股份购买资产触发收购的处理 460

案例69赛为智能（300044）发行股份及支付现金购买资产及配套融资 461

6.发行股份换股吸收合并 464

案例70宝钢股份（600019）换股吸收合并武钢股份（600005）——发行股份换股吸收合并 464

专题28 离案公司及其在跨境并购中的应用 466

一、离岸法域的含义、分类及主要特征 466

二、离岸公司的含义、分类及主要法律特征 468

（一）离岸公司的含义、主要法律特征 468

（二）离岸公司的主要类型 469

（三）离岸公司的普遍法律特征 471

1.公司宪章（Constitution） 471

2.设立证书（Certificate of Incorporation） 471

3.注册的代理人（Registered Agent） 472

4.注册办公室（Registered Office） 472

5.股东或成员（Shareholders or Members） 472

6.董事/高级管理人员（Directors/Managers） 472

7.公司秘书（Company Secretary） 473

8.法定记录/账簿（Statutory Records/ Bookkeeping） 473

9.股本（Capital Shares） 473

三、离岸公司在跨境并购中的应用 473

（一）红筹上市的含义 473

（二）红筹上市的路径以及离岸公司的运用 474

1.境内投资者对境内实业或产业进行资产重组整合 474

2.境内投资者构建离岸SPV控股架构 474

3.中间控股公司并购境内实业公司或境内控股公司 474

4.在作为上市的离岸控股SPV平台引入财务或战略投资者 474

5.离岸控股SPV上市 475

（三）境外上市重组路径的注意事项 476

1.构建离岸SPV控股架构的注意事项 476

2.财务或战略投资者进入离岸控股SPV 478

3.离岸控股公司上市，财务投资者退出 478

案例71旭辉控股（00884.HK）——离岸控股架构 479

四、跨境换股交易与实践发展 486

（一）跨境换股交易的概念及其条件 486

（二）跨境换股交易的实践发展 487

案例72“首旅酒店”（600258）跨境换股收购海外资产 488

第六部分 公司债券 497

专题29 债券法律实务 497

一、债券的含义及种类 497

（一）债券的概念及主要特点 497

（二）债券的种类 498

【实务问题60】企业债券与公司债券的联系和区别 499

【实务问题61】《公司债券发行与交易管理办法》（证监会令第113号）的主要修订 500

二、企业债券的发行条件和程序 501

（一）企业债券的发行条件 501

（二）企业债券发行核准主要程序 502

1.申报阶段 502

2.初审阶段 502

3.反馈意见及修改材料阶段 502

4.核准阶段 503

三、公司债券的发行主体和发行方式 503

（一）公司债券的发行主体 503

（二）公司债券的发行方式 503

【实务问题62】公司债券公开发行的“储架发行”制度 504

四、公司债券的发行及上市条件和程序 504

（一）公司债券的发行及上市条件 504

【实务问题63】如何理解和适用公司债券发行及上市条件？ 505

（二）公司债券的发行及上市程序 506

五、公司债券的投资者适当性制度和证券交易所分类管理 506

案例73全国首单非上市公司公开发行公司债——舟山港集团有限公司2015年公司债券发行 508

六、短期融资券和中期票据 510

（一）短期融资券 511

（二）中期票据 511

七、中小企业集合票据和集合债券 511

（一）中小企业集合票据和集合债券的概念及特点 511

（二）中小企业集合票据、债券发行条件 512

【实务问题64】中小企业集合债券和集合票据的异同 513

八、中小企业私募债券 514

（一）中小企业私募债券的概念 514

（二）中小企业私募债券的发行和审核制度 514

专题30 可转换、可交换公司债券法律实务 516

一、可转换公司债券的概念、性质及主要特点 516

二、分离交易的可转换公司债券的概念、性质及主要特点 517

【实务问题65】分离交易的可转换公司债券与普通可转换公司债券的区别 518

三、可交换公司债券的概念、性质及主要特点 518

【实务问题66】可交换公司债券与可转换公司债券的区别 518

四、可转换公司债券的发行条件及程序 519

（一）可转换公司债券的发行条件 519

（二）可转换公司债券的发行程序 520

五、分离交易的可转换公司债券的发行条件及程序 521

案例74四川长虹股份（600839）发行分离交易的可转换公司债券 521

六、可交换公司债券的发行条件及程序 524

（一）可交换公司债券的发行条件 525

（二）可交换公司债券的上市条件 526

（三）可交换公司债券的发行程序 526

案例75宝钢集团（132001）发行可交换公司债券（新华股份，601336） 527

专题31 永续债法律、财税实务 532

一、永续债的含义及主要特征 532

（一）永续债的含义及主要作用 532

（二）永续债的主要特征 533

1.长期性或永续性 533

2.具有一定权益属性的债务工具 533

3.附加赎回及利率调整条款 533

【实务问题67】永续债、可转债和优先股的区别 533

二、永续债的发行条件和程序 534

（一）永续债的发行条件 534

（二）永续债的发行程序 535

案例76国电电力（600795）发行“13国电MTN001”永续中票——发行条件和程序要求 536

三、永续债的财税法实务 537

（一）永续债的会计处理——符合条件的永续债可计入权益工具 538

（二）永续债的税务处理 538

1.企业所得税——符合条件的永续债利息可税前扣除 538

2.营业税 539

3.印花税 539

案例77国电电力（600795）发行“13国电MTN001”永续中票——财税处理评析 540

第七部分 公司分支机构 545

专题32 分公司 545

一、分公司的含义及主要特征 545

【实务问题68】子公司与分公司的区别 546

【实务问题69】分公司与分支机构的联系和区别 546

二、分公司的设立条件和程序 547

（一）分公司设立条件 547

（二）分公司设立程序 547

三、设立分公司的优势 548

四、分公司是否可以再设立分支机构 548

五、分公司是否可以对外提供保证 549

六、分公司是否可以原被告身份参与诉讼 549

专题33 外国公司的分支机构 552

一、外国公司分支机构的含义及主要法律特征 552

（一）公司法上外国公司的概念及主要特征 552

1.外国公司国籍的确定 552

2.外国公司的法律特征 553

（二）外国公司的分支机构的概念及主要特征 553

1.外国公司的分支机构的概念 553

2.外国公司的分支机构的主要特征 553

（三）外国公司分支机构的性质及法律地位 553

二、外国公司分支机构的设立、撤销和清算 554

（一）外国公司分支机构的设立 554

1.外国公司分支机构设立的条件 554

2.外国公司分支机构设立的程序 555

（二）外国公司分支机构的撤销和清算 555

1.外国公司分支机构的撤销 555

2.外国公司分支机构的清算 555

三、外国公司常驻代表机构的含义及主要法律特征 556

【实务问题70】外国公司分支机构与常驻代表机构的区别和联系 556

【实务问题71】外国企业常驻代表机构的前置审批 556

专题34 外商投资企业的分支机构 558

一、外商投资企业分支机构的含义及类型 558

二、外商投资的公司的分公司 559

三、外商投资的公司的办事处 560

四、（非公司）外商投资企业分支（办事）机构 561

第八部分 公司减资、解散和清算 565

专题35 公司减资及股（权）份回购 565

一、公司减资的概念及类型 565

（一）公司减资的概念 565

（二）公司减资的类型 566

【实务问题72】已认缴尚未实际缴付的出资是否可以减资？ 567

【实务问题73】公司减资是否不得低于法定注册资本最低限额？ 567

二、公司股（权）份回购 567

三、公司减资的法定程序 568

（一）公司召开股东会或股东大会，并作出减资决议 568

（二）编制资本负债表及财产清单 568

（三）通知和公告债权人 569

（四）公司变更登记 569

四、公司如何进行减资分配 569

（一）公司减资分配需要股东协商一致 570

（二）公司减资分配金额的确定 570

五、公司减资的税务处理 570

专题36 公司解散和清算 572

一、公司解散和清算的概念及分类 572

（一）公司解散的概念及情形 572

（二）公司清算的概念及分类 573

二、公司解散和清算的法定程序 574

（一）成立清算组及清算组的职权 574

（二）通知或公告债权人申报债权 574

（三）清理公司财产 574

（四）清偿公司债务 575

（五）分配剩余财产 575

（六）清算终结 575

三、企业简易注销登记改革 575

（一）适用主体和情形 576

（二）简易注销登记的基本程序 576

（三）简易注销登记程序与一般注销登记程序的比较 577

（四）实行简易注销的法律风险 577

四、公司清算的税务处理 578

第九部分 公司常见诉讼业务 583

专题37 公司诉讼业务概述 583

一、公司诉讼的含义及类型综述 583

（一）公司诉讼的含义 583

（二）公司诉讼的类型概述 584

二、股东对公司的诉讼 584

三、公司对股东或高管的诉讼 585

四、股东对股东提起的诉讼 586

五、公司债权人提起的诉讼 586

（一）债权人对瑕疵出资的股东提起的补充赔偿责任之诉 587

（二）公司法人人格否认之诉 588

1.适格原告和被告 588

2.公司法人人格否认之诉的范围 588

3.公司法人人格否认之诉的前提条件和结果要件 589

六、直接诉讼和股东代表诉讼 589

专题38 股东出资纠纷 590

一、股东出资诉讼及法律实务要点 590

（一）出资人以无处分权财产出资的法律问题 590

（二）出资人以未依法评估作价的非货币财产出资的问题 591

（三）以需要办理过户等手续的财产出资但未办理过户的法律问题 591

（四）以国有划拨土地使用权或者设定权利负担的土地使用权出资的问题 592

（五）出资人以股权出资的问题 592

（六）有限责任公司股东出资比例和持股比例不一致的约定的法律效力问题 593

案例78深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司等股权确认纠纷案——有限责任公司股东约定不按实际出资比例持有股权的效力 593

二、股东虚假出资纠纷 597

三、股东抽逃出资纠纷 598

（一）抽逃出资的股东对公司承担的民事责任 598

（二）抽逃出资的股东对已足额履行出资义务股东的违约责任 598

（三）抽逃出资的股东对公司债权人的民事责任 599

（四）为抽逃出资提供帮助或者负有直接管理责任的股东、董事、经理的连带责任 599

案例79胡元中与汤敏股权纠纷上诉案——股东抽逃出资的民事法律后果 599

四、股东瑕疵出资纠纷 604

（一）瑕疵出资的含义 604

（二）瑕疵出资股东的股权 605

（三）瑕疵出资股东的法律责任 605

专题39 股权转让纠纷 606

一、股权转让纠纷的含义及主要特点 607

二、股权转让纠纷的主要形式 607

三、未出资或未完全出资股东股权转让纠纷 608

四、瑕疵出资股权转让纠纷 609

五、限制性股权转让纠纷 609

（一）公司章程限制股权转让条款效力的一般认定 609

（二）公司章程限制股权转让条款效力的例外 611

六、侵害同意权/优先购买权的股权转让纠纷 612

（一）优先购买权的适用限制 612

（二）间接股权转让和股权出资时的优先购买权问题 614

案例80复星商业与SOHO中国股权转让合同纠纷案 614

（三）“同等条件”的认定 619

（四）书面通知的内容和优先购买权的行使期间 621

（五）转让的“不同意” 623

（六）损害优先购买权合同的效力 625

（七）拍卖股权和经产权交易所转让国有股权的特殊规定 630

七、瑕疵决议无效或被撤销的股权转让纠纷 630

八、隐名出资下的股权转让纠纷 631

（一）隐名出资涉及的法律关系 631

（二）隐名出资下的股权转让 632

九、外商投资企业股权转让纠纷 632

（一）外商投资企业股权转让的特别审批程序 632

（二）外商投资企业股权转让合同的效力问题 633

案例81天津市顺通化工机械贸易有限公司与天津市津热供热集团有限公司股权转让合同纠纷上诉案——外商投资企业股权转让对价的变更不属于重大或实质性变更 635

十、国有股权转让纠纷 639

十一、股权转让纠纷案例的共性问题 639

案例82北京恒拓远博高科技发展有限公司与薛辉股权转让纠纷上诉案——股权转让价格的确定及股权转让协议的成立 640

案例83赵国良与崇仁县工商行政管理局股权变更登记纠纷上诉案——工商行政机关股东变更登记审慎审查义务的确定 647

专题40 公司决议效力诉讼 653

一、公司决议效力的含义及种类 654

（一）公司法对公司决议效力的规定 654

1.公司决议实体瑕疵 654

2.公司决议程序瑕疵 655

（二）《公司法司法解释（四）》对公司决议不成立的规定 655

二、公司决议效力之诉 656

（一）公司决议效力诉讼的原告 657

1.决议无效或不成立确认之诉的原告 657

2.决议撤销之诉的原告 659

3.决议效力诉讼的共同原告 660

（二）公司决议效力诉讼的被告和第三人 660

（三）明确“决议不存在”的情形 661

（四）明确决议程序轻微瑕疵时的处理 663

（五）删除了征求意见稿的部分条款 663

1.删除有关决议无效和决议撤销的事由的规定 663

2.删除事后同意决议条款 664

3.删除了“原告诉请与法院认定不一致时，法院如何处理”条款 664

4.删除了“行为保全”的规定 665

5.删除了“一人有限公司和国有独资企业的参照适用”的规定 665

（六）公司决议效力诉讼的期间 666

三、对无效和撤销决议所涉及的其他法律关系的溯及力 666

四、公司决议效力诉讼中的诉讼担保制度 668

五、公司决议效力诉讼制度的几个疑难问题 668

（一）对有特别利害关系的股东行使表决权所形成的不当决议，是否可成为瑕疵决议而撤销 668

（二）撤销之诉滥用的防止 669

1.裁量驳回制度 669

2.诉讼担保制度 669

3.股东异议制度 669

（三）和解 669

案例84南京安盛财务顾问有限公司诉祝鹃股东会决议罚款纠纷案——股东会在没有明确标准、幅度的情况下处罚股东的决议无效 670

案例85张艳娟诉江苏万华工贸发展有限公司、万华、吴亮亮、毛建伟股权纠纷案——实际控制公司的股东虚构的公司股东会议及其决议无效 674

案例86李建军诉上海佳动力环保科技有限公司决议撤销纠纷案 679

专题41 股东知情权纠纷 682

一、《公司法》有关股东知情权的规定 682

二、有关股东知情权的司法实践 683

案例87李淑君等诉江苏佳德置业发展有限公司股东知情权纠纷案 684

三、《公司法司法解释（四）》有关股东知情权的规定 691

（一）行使知情权在起诉时原则应具备股东资格 692

（二）明确了“不正当目的”的具体情形 692

（三）股东知情权的固有权属性 694

（四）强化股东知情权的可执行性：判决主文和知情权的辅助行使 695

（五）增加了股东和辅助人泄密的赔偿责任 697

（六）删除了可以查阅与会计账簿记载内容有关的记账凭证或者原始凭证的规定 697

（七）股东无法查询时，董事和高级管理人员的民事赔偿责任 698

专题42 股东利润分配请求权纠纷 699

一、《公司法》有关股东利润分配请求权的规定 699

（一）股东利润分配权的概念 699

（二）股东利润分配请求权的类型 700

二、有关股东利润分配请求权的司法实践 701

案例88河南思维自动化设备有限公司与胡克盈余分配纠纷二审案——未经股东会决议同意，股东无权请求公司分配红利 701

案例89袁煜飞诉北京华新电工设备有限公司公司盈余分配纠纷案——股东会通过利润分配决议，股东才拥有具体的利润分配请求权 702

三、《公司法司法解释（四）》有关股东利润分配请求权的规定 703

（一）股东利润分配权纠纷当事人的诉讼地位 703

（二）以股东提交“载明具体分配方案的股东会或者股东大会有效决议”为审查标准 704

（三）利润分配请求权诉讼的判决效力 705

（四）滥用股东权利阻止利润分配时的司法介入权 706

专题43 直接诉讼