建设工程施工合同法律适用与疑难释解PDF电子书下载

第一篇 建设工程施工合同订立篇 3

第一章 建设工程施工合同订立的一般问题 3

一、建设工程施工合同订立相关法律法规 4

二、建设工程施工合同订立主要问题 5

（一）建设工程施工合同订立概述 5

案例回放：重大工程项目必须按相关法律法规签订施工合同 7

（二）中标通知书的法律效力 8

案例回放：招标投标VS招标投标结束后的议标 9

（三）建设工程施工合同应当符合法定形式 14

（四）建设工程施工合同的内容 15

（五）建设工程施工合同发包人与承包人的主要权利义务 16

三、在工程招投标过程中应注意的法律问题 18

（一）招标人应当注意的法律问题 18

（二）投标人应当注意的法律问题 19

第二篇 建设工程施工合同效力篇 23

第二章 建设工程施工合同无效总述 23

一、建设工程施工合同无效相关法律法规及其适用 24

（一）建设工程施工合同无效相关法律法规 24

（二）建设工程施工合同无效的情形及后果 26

案例回放：合同无效，不得以地方性法规、行政规章为依据 31

二、建设工程施工合同无效的判断 36

（一）建设工程施工合同无效判断的理论分析 36

（二）施工过程中承包人取得资质，合同不作无效处理 38

（三）违章建筑，合同无效 38

（四）垫资条款不作为无效处理 39

（五）收缴当事人非法所得的法律适用 40

案例回放：违法分包工程，法院收缴非法所得 41

三、加强合同管理，避免合同无效带来的损失 42

第三章 建设工程施工合同无效之——建筑施工企业挂靠经营 44

一、挂靠经营背景简介 45

二、挂靠经营相关法律法规及其适用 45

（一）挂靠经营相关法律法规 45

（二）挂靠经营的认定以及法律后果 47

三、在实务中常见的挂靠经营操作方式 50

（一）被挂靠企业代为签订工程承包合同 50

（二）挂靠人投靠被挂靠企业承接工程 51

（三）名为联营实为挂靠 51

（四）开发商挂靠经营自行施工 51

（五）被挂靠企业出具证明设立挂靠企业 52

四、挂靠经营存在的合同无效法律风险 52

（一）建设工程施工合同无效 52

（二）挂靠合同无效 53

案例回放：挂靠合同无效，挂靠费不予支持并追缴非法所得 53

（三）挂靠人与被挂靠企业对外承担连带责任 54

案例回放：挂靠人对外产生的债务，被挂靠企业可能承担连带责任 54

（四）挂靠人与被挂靠企业可能受到行政处罚 55

（五）发包人如何避免施工企业挂靠经营带来的风险 56

第四章 建设工程施工合同中的意思瑕疵 57

一、合同中的意思瑕疵相关法律法规及其适用 58

（一）合同中的意思瑕疵相关法律法规 58

（二）合同中意思瑕疵的主要表现形式 60

案例回放：伪造施工合同诈骗，可能承担刑事责任 62

二、建设工程施工合同显失公平的认定 64

案例回放：盲目压价承包工程，损失难以得到救济 64

三、合同存在意思瑕疵，应当及时行使合同撤销权 67

第五章 黑白合同之效力认定与法律适用 69

一、黑白合同背景简介 70

二、黑白合同相关法律法规及其适用 71

（一）黑白合同相关法律法规 71

（二）黑白合同法律适用——司法解释第二十一条的理解 72

案例回放：当事人不得订立背离“白合同”实质性内容的其他协议 74

案例回放：“黑白”两份合同，依据备案的中标合同结算工程款 76

三、黑白合同的效力认定 77

四、签订黑白合同的法律风险及应对 80

第三篇 建设工程施工合同解除篇 85

第六章 解除建设工程施工合同的条件 85

一、解除施工合同条件相关法律法规及其适用 86

（一）解除施工合同条件相关法律法规 86

（二）施工合同解除类型及条件 87

案例回放：发包人拖欠工程款，承包人有权解除施工合同 92

二、发包人可否根据《合同法》第二百六十八条随时解除合同 96

案例回放：发包人可否随时解除建设工程施工合同 96

三、如何依法行使合同解除权 99

（一）如何在合同中约定好合同解除条款 99

（二）应当依照法定程序解除建设工程施工合同 101

案例回放：工期延误、工程质量不合格，发包人有权解除合同 101

第七章 解除建设工程施工合同的法律效力 103

一、解除施工合同的效力相关法律法规及其适用 104

（一）解除施工合同的效力相关法律法规 104

（二）解除施工合同的效力的法律适用 104

二、合同解除后的违约赔偿问题 105

（一）合同解除与损害赔偿的并用问题 105

（二）因违约合同解除后的赔偿范围问题 106

（三）合同解除与违约金可否同时适用 109

三、合同解除在实务操作中应当注意的几个问题 109

案例回放：东营市七色光房地产开发有限责任公司诉深圳泛华工程有限公司建设工程施工合同纠纷案 109

（一）关于工程工期问题 117

（二）关于工程质量问题 117

（三）关于违约赔偿问题 118

（四）关于通知送达问题 118

第四篇 建设工程质量篇 123

第八章 建设工程质量——承包人的义务与责任 123

一、承包人质量责任相关法律法规 124

二、承包人质量责任的法律适用 126

案例回放：工程欠款VS质量异议，抗辩还是反诉 130

第九章 建设工程质量——发包人的义务与责任 133

一、发包人质量责任相关法律法规及其适用 134

（一）发包人质量责任相关法律法规 134

（二）发包人质量责任的法律适用 136

案例回放：使用发包人提供的不合格建材，发包人承包人共同承担责任 138

案例回放：发包人擅自使用未验收工程，自行承担工程质量风险 140

二、发包人、承包人混合过错的认定及责任承担 142

案例回放：混合过错下，发包人、承包人各自过错的认定 142

三、承包人应当重视证据保存，避免承担不虞之损 146

第十章 承包人的质量保修义务 148

一、保修义务相关法律法规及其适用 149

（一）保修义务相关法律法规 149

（二）保修义务的法律适用 151

二、保修期间内的责任划分和损失承担 153

三、如何避免质量保修责任风险 155

附：《房屋建筑工程质量保修书》（参考文本） 158

案例回放：建设工程合同质量保修金纠纷案 162

第五篇 建设工程工期与施工索赔篇 171

第十一章 建设工程工期 171

一、建设工程工期相关法律法规及其适用 172

（一）建设工程工期相关法律法规 172

（二）建设工程工期的法律适用 173

二、建设工程的竣工及竣工日期 174

附：上海市建设工程竣工验收的基本程序和内容（试行） 174

三、开工日期及工期延误索赔时效疑难问题 177

四、支持工期顺延的证据 179

案例回放：工期延误VS工期顺延 179

第十二章 建设工程施工索赔 183

一、建设工程索赔背景知识介绍 184

（一）建设工程索赔简介 184

（二）建设工程索赔的类别 185

（三）工程索赔的意义 185

案例回放：索赔——承包商不可忽视的增效手段 185

二、建设工程索赔相关法律法规及其适用 186

（一）建设工程索赔相关法律法规 186

（二）建设工程索赔的法律适用 188

三、建设工程索赔实务操作详解 189

（一）引发建设工程索赔的常见事由 189

附：《建设工程施工合同》（GF一1999-0201）索赔相关条款 192

（二）建设工程索赔具体操作步骤 194

附：承包商工程索赔流程图 198

附：工程费用索赔报审表 199

（三）建设工程索赔的依据 200

（四）建设工程索赔计算 202

附：工期顺延及费用索赔依据及索赔计算简例 208

四、实务中的疑难问题 211

（一）不可抗力引发索赔的处理 211

（二）索赔中的时效问题 211

案例回放：索赔时效应当从当事人知道或应当知道索赔事件之日起计算 215

五、加强索赔管理 216

（一）承包商如何能最大程度争取索赔成功 216

案例回放：加强工程索赔管理，确保索赔工作顺利进行 216

（二）业主如何预防承包商索赔 219

第六篇 工程款结算与支付篇 225

第十三章 工程款的结算 225

一、工程款结算相关法律法规及其简介 226

（一）工程款结算相关法律法规 226

（二）工程款结算相关法律问题 228

二、工程款结算中的几个疑难问题 233

案例回放：工程审计VS工程结算 233

案例回放：工程结算单的效力认定 236

第十四章 工程款的清欠 239

一、拖欠工程款问题背景介绍 240

二、工程款清欠相关法律法规及其适用 240

（一）工程款清欠相关法律法规 240

（二）工程款清欠的法律适用 241

三、工程款拖欠的应对及预防 242

（一）解决工程款拖欠问题的法律途径 242

（二）如何预防工程款的拖欠 245

第十五章 建设工程承包人优先权 247

一、承包人优先权相关法律法规及其适用 248

（一）承包人优先权相关法律法规 248

（二）承包人优先权相关国外立法例 248

（三）承包人优先权的法律适用 249

二、承包人优先权实务操作 255

（一）建设工程款承包人优先权的主体 255

（二）承包人优先权的行使程序 258

案例回放：因立法不明确，承包人优先权仲裁请求被驳回 258

（三）承包人优先权的行使期限 261

（四）承包人对在建工程可否行使承包人优先权 262

（五）垫资款是否属于优先受偿的范围 262

（六）承包人可否放弃承包人优先权 263

（七）关于承包人优先权的登记问题 264

（八）承包人优先权与抵押权冲突解决 265

案例回放：承包人优先权VS抵押权 265

（九）承包人优先权与消费者购房权利冲突解决 267

三、运用《合同法》第二百八十六条的诉讼技巧 268

案例回放：台山六建诉被告乐华公司建设工程合同纠纷案 268

第七篇 建设工程施工合同管理篇 279

第十六章 建设工程施工合同的管理 279

一、建设工程施工合同管理在合同各个阶段的关键点 280

（一）合同签订前的管理 280

（二）合同签订时的管理 281

（三）合同履行中的管理 282

二、建立和健全企业的合同管理制度 282

三、建筑工程公司合同管理制度［示范简例］ 283

附录 293

建设工程施工合同（示范文本） 293

中华人民共和国合同法（节录） 335

中华人民共和国建筑法 353

建设工程质量管理条例 365

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 378

本书所涉法律法规索引 383