《中华人民共和国担保法》理论与实务PDF电子书下载

第一部分 基本理论 1

第一章 总则 1

第二章 保证 3

第一节 概述 3

第二节 保证的性质 5

第三节 保证债务的成立 8

第四节 保证债务的内容 11

第五节 保证债务的效力 17

第六节 保证债务的消灭和保证责任的减免 35

第七节 特殊保证债务 41

第三章 抵押 44

第一节 担保物权概说 44

第二节 抵押权的意义、社会机能及性质 50

第三节 抵押权的设定 53

第四节 抵押权的效力 58

第五节 抵押权及其次序的处分 81

第六节 抵押权的消灭 84

第七节 特殊抵押权 89

第四章 质押 96

第一节 概说 96

第二节 动产质权 102

第三节 权利质权 120

第五章 留置 140

第一节 留置权的性质 140

第二节 国外民商法留置权立法例 142

第三节 留置权的成立 145

第四节 留置权的效力 150

第五节 留置权的消灭 157

第六章 定金 160

第一节 定金的意义及性质 160

第二节 定金的成立 162

第三节 定金的效力 164

2． 国外一些国家的民法对担保是如何规定的？ 167

1． 什么是担保？ 167

第一章 总则 167

第二部分 担保法实用问答 167

3． 为何要制定担保法？ 168

4． 我国担保法有何特色？ 169

5． 哪些经济活动中可以设定担保？ 170

6． 担保方式有哪几种？ 171

7． 担保活动的基本原则是什么？ 171

8． 什么是平等原则？ 171

9． 什么是自愿原则？ 172

10． 什么是公平原则？ 172

11． 什么是诚实信用原则？ 173

12． 什么是反担保？在何种情形下发生反担保？ 173

13． 担保法对反担保的权利义务是如何规定的？ 174

14． 担保合同与主合同是什么关系 174

15． 如何确定担保合同无效？ 175

16． 担保合同被确认无效后，民事责任如何承担？ 176

1． 什么是保证，保证有何性质？ 177

第二章 保证 177

2． 哪些人可以作为保证人？ 178

3． 国家机关可以作保证人吗？ 179

4． 学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体可以为保证人吗？ 180

5． 企业法人分支机构、职能部门可以作保证人吗？ 181

6． 单位和个人强令他人提供保证人的，如何处理？ 182

7． 同一债务有两个以上保证人的，保证人如何承担保证责任？ 182

8． 数个保证人承担的连带责任和连带责任保证是一回事吗？ 184

10． 保证合同必须是书面合同吗？ 185

9． 什么是保证合同？ 185

11． 什么是最高额保证？ 186

12． 债权人和保证人可以就将来的债务订立保证合同吗？ 186

13． 保证合同应当包括哪些内容？ 187

14． 什么是被保证的主债权种类、数额，保证合同为何要约定被保证的主债权种类、数额？ 187

15． 什么是债务人履行债务的期限，保证合同为何要约定债务人履行债务的期限？ 188

16． 什么是保证的方式，保证合同为何要约定保证方式 188

18． 什么是保证的期间、保证合同为何要约定保证的期间？ 189

17． 什么是保证担保的范围，保证合同为什么要规定保证担保的范围？ 189

19． 什么是保证人和债权人认为需要约定的其他事项，为何允许保证人和债权人约定其他事项？ 190

20． 保证合同是否必须具备担保法第十五条第一款规定的内容？ 190

21． 保证的方式有几种？区别保证的方式有何意义？ 191

22． 什么是一般保证？ 191

23． 什么是检索抗辩权？ 191

24． 一般保证的保证人何种情形下不得行使检索抗辩权？ 192

25． 什么是连带责任保证？连带责任保证如何承担保证责任？ 193

26． 保证合同对保证方式没有约定或者约定不明确的，保证人如何承担保证责任？ 194

27． 什么是保证人享有的债务人的抗辩权？ 195

28． 债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人有权抗辩吗？ 195

29． 保证担保的范围允许当事人自由约定吗？法定的保证担保范围是什么？ 196

30． 当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人的保证范围如何确定？ 197

31． 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人还承担原保证责任吗？ 197

32． 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，保证人是否继续承担原保证责任？ 198

33． 主合同变更了，保证人还继续承担原保证责任吗？ 199

34． 一般保证的未约定保证期间的，如何确定其保证期间？ 200

35． 在一般保证的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人能免除保证责任吗？ 201

36． 在保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，不得行使先诉抗辩权的一般保证的保证人免除责任吗？ 202

37． 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，如何确定保证期间？ 203

38． 在连带责任保证的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人继续承担保证责任吗？ 203

39． 最高额保证，未约定保证期间的，保证人的保证期间如何确定？ 204

40． 同一债权既有保证又有物的担保的，保证人如何承担保证责任？ 205

41． 同一债权既有保证，又有物的担保，债权人放弃物的担保的，保证人如何承担保证责任？ 206

42． 同一债权有数个保证人的，债权人放弃其中一个或数个保证的，其他保证人如何承担保证责任？ 206

43． 企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，保证合同有效吗？ 207

44． 企业法人分支机构签订的保证合同无效或部分无效的，企业法人和债权人如何承担保证责任？ 208

45． 国家机关，学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体与债权人签订保证合同的，保证合同有效吗？民事责任如何承担？ 209

46． 何种情形下，保证人不承担民事责任？ 209

47． 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿吗？ 210

48． 人民法院受理债务人破产案件后，保证人尚未承担保证责任的，是否有权参加破产财产分配，预先行使追偿权？ 211

第三章 抵押 212

1． 什么是抵押，抵押的意义和作用是什么？ 212

2． 国外一些国家民法关于抵押权是如何规定的？传统民法意义上的抵押权性质如何？ 213

3． 什么是抵押人？ 215

4． 什么是第三人？ 216

5． 什么是抵押权和抵押权人？ 216

6． 什么是抵押物？ 217

7． 与其他担保物权相比，抵押权有何优越性？ 217

8． 担保法规定的抵押与传统民法上的抵押相比有何特点？ 217

9． 哪些财产可以抵押？ 218

10． 抵押人所有的房屋和其他地上定着物都可以抵押吗？ 218

11． 抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产都可以抵押吗？ 219

12． 抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物可以抵押吗？ 219

13． 抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产可以抵押吗？ 220

14． 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权可以抵押吗？ 221

15． 依法可以抵押的其他财产是指什么？ 221

16． 抵押人可以将不同种类的财产一并抵押吗？ 222

17． 以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权一并抵押吗？ 222

18． 以出让方式取得国有土地使用权抵押的，抵押时如果该国有土地上有房屋的，该房屋一同抵押吗？ 223

19． 乡（镇）、村企业的土地使用权可以单独抵押吗？以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押吗？ 223

20． 哪些财产不得抵押？ 224

21． 土地所有权可以抵押吗？ 225

22． 耕地、宅其地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，可以抵押吗？ 225

23． 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施可以抵押吗？ 226

24． 所有权、使用权不明或者有争议的财产可以抵押吗？ 227

25． 依法被查封、扣押、监管的财产可以抵押吗？ 227

26． 依法不得抵押的其他财产是指什么？ 228

27． 抵押人所担保的债权可以超出其抵押物的价值吗？ 228

28． 抵押物的价值大于所担保债权的，可以重复抵押吗？ 229

29． 抵押合同必须是书面合同吗？ 230

30． 抵押合同应当包括哪些内容？ 231

31． 什么是被担保的主债权种类、数额，抵押合同为何应当约定主债权种类、数额？ 231

32． 什么是债务人履行债务的期限，抵押合同为何应当约定债务人履行债务的期限？ 232

33． 什么是抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属，抵押合同为何要约定抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属？ 232

34． 什么是抵押担保的范围，抵押合同为何应当约定抵押担保的范围？ 233

35． 什么是当事人认为需要约定的其他事项，抵押合同为何允许约定当事人认为需要约定的其他事项？ 234

36． 抵押合同是否必须具备担保法第三十九条第一款列举的全部内容？ 234

37． 订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物所有权转移为债权人所有，其约定有效吗？ 235

38． 哪些财产作为抵押物需要办理抵押物登记？ 236

39． 必须办理抵押物登记的，抵押合同何时生效？ 237

40． 必须办理抵押物登记的，应当到哪些部门去办理登记？ 237

41． 除了必须办理抵押物登记的财产、当事人以其他财产抵押的，也可以办理抵押物登记吗？ 238

42． 自愿办理抵押物登记的，抵押合同何时生效？ 239

43． 自愿办理抵押物登记的，办理登记与不办理登记有何不同？ 239

44． 自愿办理抵押物登记的，当事人应当到哪个部门去办理登记？ 240

45． 如何办理抵押物登记？ 240

46． 登记部门登记的资料，向社会公开吗？ 241

47． 当事人可以约定抵押担保的范围吗？法定的抵押担保范围是什么？ 242

48． 抵押权人有权收取抵押物的孽息吗？ 243

49． 抵押人和抵押权人订立抵押合同之前，抵押人已经将抵押物出租的，订立抵押合同以后，原租赁合同还有效吗？ 244

50． 抵押期间，抵押人可以转让抵押物吗？ 245

51． 抵押人转让抵押物的价款明显低于其价值的抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保吗？ 247

52． 抵押期间，抵押人转让抵押物的价款，应如何处理？ 248

53． 抵押权可以与债权分离而单独转让吗？ 249

55． 抵押人对抵押价值减少有过错的，抵押权人有何权利？ 250

54． 抵押权可以与债权分离而单独作为其他债权的担保吗？ 250

56． 抵押人对抵押物价值减少没有过错的，抵押权人有何权利？ 252

57． 债权消灭时，抵押权消灭吗？ 252

58． 什么是抵押权的实现？ 253

59． 抵押权人如何实现其抵押权？ 254

60． 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超出债权数额的部分如何处理？ 256

61． 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款如何分配？ 256

62．以城市房地产抵押的，实现抵押权时，该房地产占用土地上有新增房屋的如何处理？ 260

63． 以承包的荒地的土地使用权抵押的，或者以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物占用范围内的土地使用权抵押的，在实现抵押权后，可以改变土地集体所有的性质和土地用途吗？ 261

64． 拍卖划拨的国有土地使用权的，抵押人可以就拍卖土地使用权所得的全部价款优先受偿吗？ 262

65． 为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权将抵押物折价、拍卖或者变卖后，对债务人享有追偿权吗？ 263

66． 动产抵押权因抵押物灭失而消灭吗？因灭失所得的赔偿金应当如何处理？ 264

67． 什么是最高额抵押？ 264

68． 哪些合同可以附有最高额抵押合同？ 266

69． 最高额抵押的主合同债权可以转让吗？ 266

1． 什么是质押？国外一些国家和我国民法关于质押是如何规定的？ 267

70． 最高额抵押可以适用抵押的一般规定吗？ 267

第四章 质押 267

2． 什么是质权，质权的法律性质是什么？ 269

3． 什么是第三人？ 270

4． 什么是质权人？ 270

5． 什么是出质人？ 270

6． 什么是质物？ 271

7． 如何设定动产质权？ 271

8． 质押合同何时生效？ 272

9． 质权人在质押合同生效后能将质物返还出质人而保留质权吗？ 273

10． 动产质押合同应当包括哪些内容？ 274

11．什么是被担保的主债权的种类和数额，动产质押合同为何应当约定被担保的主债权的种类和数额？ 275

12． 什么是债务人履行债务的期限，动产质押合同为何应当约定债务人履行债务的期限？ 275

13． 什么是质物的名称、数量、质量、状况，动产质押合同为何应当约定质物的名称、数量、质量、状况？ 275

14． 什么是质押担保的范围，动产质押合同为何应当约定质押担保的范围？ 276

15． 什么是质物移交的期限，质押合同为何要约定质物移交的期限？ 277

18． 什么是流质契约？流质契约受法律保护吗？ 278

16． 什么是当事人认为需要约定的其他事项，质押合同为何允许约定当事人认为需要约定的其他事项？ 278

17． 质押合同是否必须具备担保法第六十四条列举的全部内容？ 278

19． 当事人可以自由约定质押担保的范围吗？质押的法定担保范围是什么？ 279

20． 质权人有权收取质物所生的孽息吗？ 280

21． 质权人收取的孽息清偿担保债权的顺序如何？ 281

22． 质权人占有质物期间有何义务？违反义务时怎么办？ 282

23． 未到实现质权的期间，质权人能否拍卖或变卖质物？ 283

24． 质权人何时负有返还质物的义务？ 285

25． 实现质权的前提条件是什么？ 286

26． 质权人实现质权的方式是什么？ 286

27． 什么是质权人的优先受偿权？ 287

28． 折价、拍卖或变卖数质物，部分质物的价款足以清偿被担保债权及债务人应负担的费用时，是否还要继续折价、拍卖或变卖其余的质物？ 288

29． 质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超出所担保的债权的部分，应如何处置？ 288

30． 质物折价或者拍卖、变卖后，其价款不足所担保债权数额时应如何处置？ 289

31． 为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权将质物折价、拍卖或者变卖后，对债务人享有何种权利？ 290

32． 动产质权因质物灭失而消灭吗？ 290

34． 什么是权利质押？ 291

33． 动产质权因担保债权的消灭而消灭吗？ 291

35． 权利质押标的的构成要件是什么？ 292

36． 担保法规定的权利质押标的范围与国外一些国家民法规定的权利质押标的的范围相比有何特点？ 293

37． 哪些权利可以设定质押？ 293

38． 汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单可以质押吗？ 294

39． 依法可以转让的殿份、股票可以质押吗？ 296

40．依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权可以质押吗？ 296

42．权利质押是否必须订立书面合面？ 298

41．依法可以质押的其他权利是什么？ 298

43．权利质押合同的生效方式有哪些？ 299

44．外国民法对权利质权生效是如何规定的？ 300

45． 如何办理汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的质押？ 301

46． 以载明兑现或者提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单兑现或者提货日期先于债务履行期的，质权人可以在债务履行期届满前兑现或者提货吗？ 302

47． 以载明兑现或者提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单兑现或者提货日期后于债务履行期的，质权人能否在担保债务履行期届满时兑现或者提货？ 303

48． 以依法可转让的股票出质的，出质人如何办理出质手续？ 304

49． 股票出质后，可以转让吗？ 305

51． 以有限责任公司的股份出质的，如何办理出质手续？如何转让出质股份？ 306

50． 如何转让出质股票？ 306

52． 以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，如何办理出质手续？ 307

53． 以依法可转让的商标专用权，专利权和著作权中的财产权出质的，出质人能否转让或者许可他人使用？ 308

54． 权利质押能否适用动产质押的一般规定？ 310

第五章 留置 311

1． 什么是留置？ 311

2． 国外一些国家和我国台湾地区民法一般对留置权的构成要件是如何规定的？ 311

3． 担保法规定的留置权构成要件是什么？ 313

4． 我国担保法规定的留置权与国外一些国家和我国台湾地区民商法规定的留置权相比有何特点？ 314

5． 留置担保的范围有哪些？ 315

6． 在何种情形下，债权人有留置权？ 316

7． 当事人可以约定不得留置的物吗？ 317

8． 留置物为可分物的，留置权人能否留置全部留置物？ 318

9． 债务人的财产被留置后，留置权人有何义务？ 318

10． 债权人留置债务人的财产后，能否立即实现留置权？ 319

11． 留置权人何时可以实现其留置权，如何实现？ 320

13． 留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款不足债权数额的，怎么办？ 321

12． 留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的，怎么办？ 321

14． 留置权什么情形下消灭？ 322

第六章 定金 323

1． 什么是定金？ 323

2． 传统民法上定金分为哪几种？ 324

3． 定金的效力如何？ 325

4． 约定定金必须订立书面定金合同吗？ 325

6． 定金合同何时生效？ 326

5． 定金合同成立的要件是什么？ 326

7．担保法对定金数额是如何规定的？ 327

第七章 附则 328

1． 担保法所称不动产是指什么？动产是指什么？ 328

2． 不动产所有权的空间范围有限制吗？ 329

3． 担保合同包括当事人之间的具有担保性质的信函、传真吗？担保条款与担保合同是什么关系？ 330

4． 抵押物、质物、留置物折价或者变卖，如何确定价格标准？ 330

5． 其他法律对担保作出专门规定的，与担保法不一致时，如何适用法律？ 331

6． 担保法何时通过？担保法何时施行？ 332

1． 中华人民共和国担保法 378

第三部分 案例分析 378

附录 378

2． 关于《中华人民共和国担保法（草案）》的说明 397

3． 全国人大法律委员会关于《中华人民共和国担保法（草案）》审议结果的报告 402

4． 中华人民共和国民法通则（节录） 406

5． 国务院办公厅关于严禁行政机关为经济活动提供担保的通知 410

6． 最高人民法院关于国家机关能否作经济合同的保证人及担保条款无效时经济合同是否有效问题的批复 411

7． 关于重申财政部门不得为经济合同提供担保的通知 412

8． 建设银行借款合同担保办法（试行） 413

9． 中国人民银行关于境内机构提供外汇担保的暂行管理办法 416

10． 外汇担保办法（暂行） 419

11． 国家外汇管理局关于非金融机构原则上不能为外商担保的通知 423

12． 瑞士民法典（节录） 425

13． 日本民法典（节录） 453

14． 台湾民法（节录） 475

15． 台湾动产担保交易法 485

16． 台湾动产担保交易法施行细则 494