控制股东的义务和责任研究PDF电子书下载

第一章 导论 1

一、各国立法和法学研究的回顾、本书宗旨 1

二、控制股东如何成为全球公司治理的普遍问题 6

（一）美国 7

（二）德国 8

（三）日本 10

（四）韩国 14

（五）我国台湾地区 16

三、我国公司控制股东的状况及问题 18

四、关于控制股东正负效应的讨论 22

（一）前提：控制权的共享收益和私人收益 22

（二）正面评价 24

（三）负面评价 26

（四）本书的分析性评价 27

五、本书的安排 28

第二章 什么是公司法上的控制股东 31

一、控制股东概念的发展 31

二、客观标准 33

三、推定标准 35

（一）美国 35

（二）德国 38

（三）英国和我国香港地区 38

四、现代公司法：实质判断标准 40

（一）美国 40

（二）德国 43

（三）澳大利亚 45

（四）中国台湾地区 46

五、控制股东与其他公司法概念的界线 48

（一）控股股东、多数股东、支配股东、大股东 48

（二）母公司、控制公司、控股公司 49

六、对我国相关立法的检讨 50

（一）前国务院证券委《到境外上市公司章程必备条款》（1994年发布）规定的控股股东界定标准 50

（二）中国证监会曾经规定的控制股东界定标准 51

（三）我国财政部《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》（1997年1月1日发布，以下简称《准则》）对控制关系的定义 52

（四）2005年《公司法》和配套规则对控股股东和实际控制人的定义和评判 53

七、如何构造我国“控制股东”的法学概念 55

第三章 理论基础 58

一、控制股东为什么应承担超乎其他股东的义务 58

（一）美国的相关判例和学说 59

（二）英国的相关判例和学说 65

（三）德国的相关理论和判决 70

（四）我国学者的多元化论证 74

二、能够运用公司契约理论解释吗 75

（一）公司契约理论在公司法上的体现 75

（二）控制股东作为契约当事人的利益冲突问题 79

（三）控制股东负有特定契约义务的考量因素 81

（四）本书的评价 89

三、关于我国控制股东义务和责任基础的考量 93

（一）本书为什么采用“事实上的信义关系”理论 93

（二）信义关系在相关民法原则中的定位 96

四、关于控制股东义务内涵和外延的探讨 99

（一）控制股东义务的法律性质 99

（二）控制股东义务与董事义务的区分 101

（三）关于控制股东的注意义务（duty of care）的探讨 103

（四）关于控制股东的忠实义务（duty of loyalty）的探讨 106

（五）关于控制股东义务的对象（object）的探讨 108

五、学理：哪些情形下控制股东负有义务和责任 112

（一）负有注意义务和责任的情形 112

（二）负有忠实义务和责任的情形 113

第四章 公平交易的义务和责任 118

一、为什么必须对控制股东的自我交易进行管制 118

二、美国法的演变和价值理念 123

（一）自我交易（self dealing）和公平交易（fair dealing）的含义 123

（二）对自我交易规制的历史变化和原因 125

（三）如何测试交易的公平性 128

（四）特拉华州法院的实践和理念 134

（五）评价：特拉华州经验的公司法价值 142

三、德国《公司法》的思路和评判 144

（一）1965年《股份公司法》的背景 144

（二）事实型康采恩中控制股东的公平交易责任 147

（三）契约型康采恩中控制股东的公平交易责任 151

（四）评价：创造与缺陷 157

四、我国台湾地区“公司法”的思路和评判 161

（一）1997年“公司法”的背景 161

（二）义务和责任主体的范围 162

（三）什么是不合营业常规或不公平的经营行为 165

（四）请求权的行使主体 167

（五）民事救济及损害赔偿的计算标准 168

（六）债权人或少数股东的代位求偿权 172

（七）评价：创新与缺陷 174

五、境外对公众公司自我交易的额外管制 175

（一）上市审查环节事前限制 175

（二）根据重要性对交易的分类监管 177

（三）应当公开的交易信息 179

（四）上市公司非执行董事或审计委员会对交易的审查 182

（五）特别重大关联交易的独立评估报告 183

（六）交易披露的豁免制度 183

六、构建我国控制股东公平交易制度的思路 184

（一）我国现有相关法律资源的不足 184

（二）我国公司法相关制度的构建 186

（三）我国对公众公司额外管制规则的构建 189

第五章 竞业禁止的义务和责任 193

一、为什么必须对控制股东的竞业行为进行管制 193

二、控制股东竞业行为（competing）的法律认定 196

（一）行为主体的混合性 198

（二）什么是公司法上的竞业行为 199

（三）责任豁免的条件 203

三、公司机会规则及其与竞业禁止义务的关系 203

（一）控制股东：公司机会规则（corporate opportunity doctrine）的主体 203

（二）“属于公司的商业机会”的认定标准 207

（三）责任豁免的条件 211

（四）公司机会规则与竞业禁止的关系 212

四、如何构建我国有关制度 214

（一）我国有关立法的现状和问题 214

（二）构建我国相关制度的基本思路 215

第六章 控制权转让中的义务和责任 218

一、中国：控制权转让双方的法定义务及其问题 219

（一）现行上市公司控制权转让双方的法定义务 219

（二）现行制度的问题 220

二、美国：控制权出售方义务理论及评判 222

（一）出售方的谨慎调查义务（reasonable investigation and due care） 222

（二）控股溢价分享义务（Sharing the Opportunity） 229

三、西欧：控制权购买方义务理论及评判 234

（一）强制要约收购义务（Mandatory Takeover Bid） 234

（二）强制信息公开义务（Information Disclosure） 238

四、关于我国有关立法和监管制度的检讨 241

（一）2005年《证券法》相关规定的评判 241

（二）完善我国相关立法和制度的思路 245

第七章 对从属公司债权人的义务和责任 248

一、为什么要反思控制股东的有限责任原则 248

二、“揭开公司面纱”（piercing corporate veil）的前提 252

（一）美国的学说和判例 253

（二）英国和澳大利亚的立法和学说 260

（三）大陆法系国家的立法和学说 266

三、程序：债权人赔偿请求权的行使问题 273

（一）即时损害赔偿与破产赔偿的关系 273

（二）权利主体和责任主体的界定 274

（三）赔偿责任内容的界定 275

（四）举证责任倒置问题 277

四、我国的立法现状和检讨 277

第八章 持续信息公开的义务和责任 281

一、资本市场：控制股东为什么应当持续公开信息 281

二、境外法：控制股东的“入口”公开义务 284

三、德国法：公开关系企业报表义务 290

（一）公开的主体 290

（二）公开的方式：编制合并报表 291

（三）公开的内容 292

（四）关系企业合并报表的查核（会计师查核报告） 294

四、我国台湾地区“法”：公开关系企业报表义务 295

（一）公开的主体 295

（二）公开的内容 295

（三）查核及公告的时限 298

五、我国香港地区法：向从属公司提供信息义务 298

（一）上市公司的调查权力和义务 299

（二）控制股东的配合义务 300

（三）政府调查与处罚 300

六、我国：2005年《证券法》相关规定的检讨和改革思路 301

（一）2005年《证券法》的进步及其背景 302

（二）立法不足和改革建议 304

第九章 总结与建议 307

一、本书的理论总结 307

（一）关于控制股东义务和责任的理论基础 307

（二）关于控制股东的界定问题 309

（三）关于控制股东的公平交易义务和责任 311

（四）关于控制股东的竞业禁止义务和责任 314

（五）关于控制股东在控制权转让中的义务和责任 315

（六）关于控制股东对债权人的义务和责任 316

（七）关于控制股东持续信息公开的义务和责任 319

二、关于我国相关立法的改革路径：理念 321

三、关于我国相关立法的改革路径：制度结构 322

（一）普通公司的立法和特殊公司的立法相结合 322

（二）民事责任、行政责任与刑事责任相结合 323

四、控制股东的义务和责任条款的建议稿 324

参考文献 337

一、中文论著 337

二、外文资料 341

致谢 344