法益理论的宪法基础PDF电子书下载

第一章 绪论 1

第一节 动机 1

第二节 研究范围与各章 主题 2

第三节 用语辨析 5

第二章 法益理论前史-从启蒙到复辟时期 10

第一节 实质犯罪概念的启蒙自由主义根源 10

第二节 Feuerbach以刑法释义学承接启蒙思想 17

第三节 复辟时期的实质犯罪概念 27

第四节 法益理论前史对于今日的意义 35

第三章 形式法治国的法益理论 37

第一节 今日的法益概念提出于德国第二帝国 37

第二节 威玛共和与新康德主义法益理论 66

第四章 法益概念于纳粹时期面临的挑战 92

第一节 纳粹主义的政治与学术思想 93

第二节 法益侵害说存废论战 97

第三节 新黑格尔哲学与现象学影响下的法益理论 104

第五章 法益概念于基本法前期的重建（～1970年代刑法改革） 119

第一节 基本法的基本精神 119

第二节 Jager藉由风化罪展现的刑事政策尝试 123

第三节 Sax和Roxin的基本法论证 140

第四节 其他从基本法展开论述的法益学说 147

第五节 法益理论在二战后第一波刑法改革的成就 165

第六章 当代宪法理念中的刑法任务与法益保护 168

第一节 从国家任务而来的刑法任务 170

第二节 宪法上对法益的正面定义有限 175

第三节 宪法上对刑法任务的负面排除 189

第四节 小结-法益理论得证 225

第七章 刑法中的集体法益 227

第一节 国家任务变迁与法益的一元、二元之争 227

第二节 集体法益的基本架构 249

第八章 结论 289

第一节 认识法益理论的两大脉络-宪政思想史与释义学史 289

第二节 法益理论史前半段的成就与未解难题 289

第三节 当代实质法治国的法益理论 298

第四节 结论的结论 310

参考文献 318

春风煦日论坛简介 335

第一章 绪论 1

第一节 动机 1

第二节 研究范围与各章 主题 2

第三节 用语辨析 5

第一项 财（Gut）与法益（Rechtsgut）的关系 5

第二项 性交、性行为与和奸的差异 6

第三项 个人法益与超个人法益的同义词 7

第二章 法益理论前史-从启蒙到复辟时期 10

第一节 实质犯罪概念的启蒙自由主义根源 10

第一项 启蒙之前的神权思想 10

第二项 以社会契约论进行刑法的理性化 11

第三项 自由、权利、权利侵害、社会损害 13

第四项 主要影响于宗教犯罪与风化犯罪 14

第五项 刑事刑罚与警察刑罚的界线 15

第二节 Feuerbach以刑法释义学承接启蒙思想 17

第一项 Kant（康德）哲学的影响 18

第二项 结合哲学、国家观、法律观的Feuerbac h权利侵害说 19

第三项 Feuerbach的宗教犯、风化犯、警察轻罪 21

第四项 评论 24

第三节复辟时期的实质犯罪概念 27

第一项 社会契约的没落 27

第二项 温和实证主义对权利侵害说的批评 28

第三项Birnbaum的「财保护」与「财侵害」理论 29

第一款实证的与自然的犯罪概念 29

第二款从实证角度批判权利侵害说 30

第三款从超实证角度建立自然的犯罪概念 31

第四项 评论 32

第一款Birnbaum是自由派或保守派？ 32

第二款潛在问题-实证主义化、非理性化、刑法道德化 34

第四节法益理论前史对于今日的意义 35

第三章形式法治国的法益理论 37

第一节今日的法益概念提出于德国第二帝国 37

第一项 思想背景-形式法治国、法实证主义、自然主义 37

第二项Binding创设的法益概念 40

第一款法益是健全共同生活的事实条件 40

第一目 形式的犯罪定义是违反规范的行为 40

第二目 实质的犯罪定义是侵害法益的行为 40

第三目 法益目录 43

第四目 法益的诠释功能 44

第二款 评论 45

第三项 L iszt的法益理论利益说 47

第一款 Jhering社会理论的影响 47

第二款 法益是法律所保护的人类生活利益 49

第一目 刑法的目的 49

第二目 法益于法律体系中的定位 50

第三目 法益定义-主体、客体、利益关系 51

第四目 法益的诠释功能-实质违法性的提出 53

第三款评论 54

第一目 利益概念的任意性-形式自由主义的薄弱约束力 55

第二目 法益的精神化-价值与存在应分立或结合？ 57

第四项 同时期其他学者的理论 59

第一款利益理论的发展 59

第二款保护客体理论（状态说）与行为客体概念的续造 62

1.保护客体的定义 63

2.行为客体与保护客体的区分和各自功能 64

3.贡献与缺陷 65

第二节威玛共和与新康德主义法益理论 66

第一项 思想背景-极端形式自由主义与价值相对论 66

第二项 西南德意志学派的人文科学研究方法与文化财概念 68

第一款现实世界与理念世界 68

第二款对现实世界的不同研究方法和研究对象 69

第三款「文化财」概念 71

第四款开启法益理论的人文科学转折第一阶段 72

第三项「目的论（teleologisch ）」法益概念 73

第一款Honig的理论介绍 73

第一目 法益概念的取得应採价值连结法 73

第二目 法益来自共同价值 74

第三目「目的论」法益概念的诠释能力 75

第二款Schwinge的补充 77

第四项以「文化财」为基础的法益概念 78

第一款法益的来源 78

第二款法益的构造-小有歧异 80

第五项 对新康德主义法益学说的评论 81

第一款「目的论」法益概念过度扩张与纯形式化 81

第二款「文化财」法益概念的去实质化与双面手法 84

第三款法益与实证法的关系，道德化与文化危机 88

第四款小结 90

第四章 法益概念于纳粹时期面临的挑战 92

第一节 纳粹主义的政治与学术思想 93

第一项 政治基础-民族共同体至上 93

第二项 学术思潮 94

第一款反自由主义与非理性化 94

第二款价值一元化与刑法道德化 95

第二节 法益侵害说存废论战 97

第一项 基尔学派的义务违反说 97

第二项 其他学者的论述与回应 98

第一款政治史论点-法益侵害说不带自由主义色彩 99

第二款释义学论点 99

第三项 立场妥协后的基尔学派 101

第一款Schaffstein：仅反对法益概念的绝对化 101

第二款Dahm：带纳粹色彩之材质充实的法益概念 103

第四项 论战结果 104

第三节 新黑格尔哲学与现象学影响下的法益理论 104

第一项 法益理论在人文科学转折第二阶段的成与败 104

第二项Hellmuth Mayer的法益学说 106

第一款主流价值观「客观化」于外在世界的状态 106

第二款评论-行为不法与结果不法的混淆 108

第三项 Welzel的真实法益学说 109

第一款援引Nicolai Hartmann的现象学价值哲学 109

第二款法益是行为规范所保护的真实事物 110

第一目 行为价值的强调 110

第二目 区分法益与规范效力，行为规范与刑罚制裁 111

第三目 法益的释义学上功能与刑法的任务定位 112

第四目 事态价值（法益）与行为价值的种类 113

第五目行为客体概念的前后期差异 114

第三款评论 115

第一目 功能性的法益不是法益 115

第二目 刑法任务界限何在 116

第五章法益概念于基本法前期的重建（～1970年代刑法改革） 119

第一节基本法的基本精神 119

第一项 人性尊严至上 119

第二项 基本法抵御反民主力量的设计 120

第三项 对法益理论的影响 121

第二节Jager藉由风化罪展现的刑事政策尝试 123

第一项 法益概念的启蒙内涵 123

第二项 法益的定义 124

第一款利益理论不可採 124

第二款应採状态理论 125

第三款其他推论 126

第一目 法益与行为客体的功能区别 126

第二目 法益保护是刑法的唯一任务 127

第四款结论：性风化不能作为法益 127

第三项 评论-从Birnbaum到Jager的总检讨（1834-1957） 128

第一款法益定义的问题 128

第一目 状态的问题-不当的抽象化 128

第二目 价值的问题-美好的空中楼阁 131

第二款法益概念的启蒙思想、自由主义内涵问题 132

第一目 前实证价值体系的移除 133

1.启蒙价值的相对化 133

2.彻底实证主义化 133

第二目 前实证价值体系移除的后果 134

1.刑事政策目标的任意性 134

2.国家或集体至上的反个人主义潛力 135

3.刑法道德化与一般行为自由消失的可能 136

第三目 残存的启蒙思想与自由主义内涵 137

1.明确性原则 137

2.比例原则 138

3.极限与补强可能性 138

第三节Sax和Roxin的基本法论证 140

第一项Roxin：用法益保护为刑法取得宪法正当性 141

第一款介绍 141

第二款评论 142

第一目 维护道德的问题 142

第二目 法益「狀态性」的欠缺思虑 143

第二项Sax：基本法的价值决定与刑法的法益秩序 144

第一款介绍 144

第二款评论 145

第四节其他从基本法展开论述的法益学说 147

第一项Rudolphi：社会存续必要的「社会功能单元」 147

第一款前实证又对立法者有拘束力的实质法益概念 147

第二款实质法治国的基础与界限 148

第三款「社会存续所必要的功能单元」与法益目录的变动性 148

第二项Otto：人与价值之间的真实关系-「社会功能单元」 149

第三项Marx：人类人格自由发展的外部条件 151

第一款实质法益概念的存在面与价值面 152

第二款价值面与基本法所设定国家目的之连结 153

第三款人格者（个人）的概念 153

第四款法益定义-人格自由发展之外部条件 154

第五款一元个人法益概念的法益主体与处分权 155

第四项 综合评论 157

第一款宪法上的立足点 157

第二款从功能保护到制度保护 159

第三款功能保护与Lampe从文化价值定义法益的相似处 160

第四款制度保护的难题 162

第五节法益理论在二战后第一波刑法改革的成就 165

第六章当代宪法理念中的刑法任务与法益保护 168

第一节从国家任务而来的刑法任务 170

第一项 德国联邦宪法法院的裁判见解 170

第二项 刑法是保护法 172

第三项 刑法是法益保护法 174

第二节 宪法上对法益的正面定义有限 175

第一项 法益的价值面 175

第二项 法益的存在面 177

第三项 真实法益vs.理念价值或利益之保护 179

第一款法益、价值与利益之关系 179

第二款辨析：法益概念的「精神化」或「理念化」？ 182

第四项 有限的正面定义 183

第一款基本共同价值的三阶层模型 183

第二款宽松的刑事不法下限 185

第三款宪法主要是负面排除功能 187

第三节宪法上对刑法任务的负面排除 189

第一项 依据「人性尊严之尊重与保护」（Art.1GG） 189

第一款行为规范与制裁规范的区分及其相互关系 189

第二款排除：规范、规范共识、规范效力与规范效力之信赖 191

第三款法益论与规范论的关系 194

第二项 依据「人格自由发展权」（Art.2 Abs.1GG ） 195

第一款一般行为自由与一般人格权的意义与界定 195

第二款人格自由发展权的限制 198

第一目 共通限制 198

第二目 一般人格权限制的限制（特别保护） 201

第三款案例 204

第一目1957年【男同性性行为案】 205

第二目2008年【兄妹和奸罪案】 207

第四款「改善」人民不是国家任务 209

第一目【兄妹和奸罪案】相关法益的规范上否证 210

第二目【男同性性行为案】相关法益的规范上否证 213

第三目 道德保护的意义与宪法上的正当性 216

第五款保护人民免于自我危害不是刑法任务（大麻案） 221

第四节 小结-法益理论得证 225

第七章刑法中的集体法益 227

第一节 国家任务变迁与法益的一元、二元之争 227

第一项「现代」刑法的特徵与危机 227

第二项 一元个人的法益学说（法兰克福学派） 230

第一款两种法益之间的推导关系 230

第二款两种法益之间的阶层关系 232

第三款个人的法益学说之批判力-以环境法益为例 233

第三项 一元集体至上的法益学说 236

第一款早期学者 236

第二款当代学者 237

第三款分析-剔除虚构的争议 239

第一目 早期学者的真意 239

第二目 当代学者的真意 241

第三目 小结-都是以个人为基础 243

第四项 二元的法益学说 243

第一款推导关系与阶层关系不存在 244

第二款国家任务改变 245

第三款个人法益和「集体法益」的功能与关系 248

第二节 集体法益的基本架构 249

第一项 题材限缩与方法选择 249

第二项 集体法益总论-体系与构造 252

第一款集体法益的形式要件 252

第一目 法学上的要求-不可分配性 252

第二目 经济学的公共财概念-非排他性与非敌对性 253

第三目 整合 255

第二款价值面-以集体法益的功能划分体系 257

第三款存在面-集体法益的各种构造 260

第一目 为个人创造自由空间的法益之存在面 260

1.可能耗尽的社会重要资源 260

2.以信赖作为法益 261

A.制度与制度信赖的功能 261

B.制度信赖的形成 263

C.制度信赖的破坏 264

D.制度信赖丧失的后果与预防手段 265

E.制度信赖与规范效力信赖的区别 266

第二目 保护国家架构条件的法益之存在面 268

第四款体系图 270

第三项 集体法益各论-各类型的案例 271

第一款「对社会制度的信赖」法益 272

第一目 货币制度，伪造货币罪 272

1.价值面-法益与个人利益之间的关系 272

2.存在面-行为与法益之间的关系 273

第二目 经济制度-以内线交易罪为例 275

第二款可能耗尽的社会重要资源法益-环境犯罪 276

第一目 价值面-宪法连结 276

第二目 存在面-以水污染罪为例 277

第三款「对国家制度的信赖」法益 278

第一目 人民接受国家的三种方式 278

第二目 避免信赖遭受外部侵害-以贿赂罪为例 279

第三目 避免信赖遭受内部侵害 280

第四款可能耗尽的国家资源法益 281

第一目 透过课予人民给付义务来保护国家潛在资源 281

1.价值面 281

2.存在面 282

第二目 透过人民的忍受来保护国家潛在资源 283

第五款国家运作条件或国家功能法益 284

第一目 此类法益从抽象到具体的三阶层 284

第二目 行为与法益之间的关系 286

1.作用方式 286

2.具体检验-以对国家的不尊重（§§90-90b StGB）为例 286

第四项 小结-只是开始 288

第八章结论 289

第一节认识法益理论的两大脉络-宪政思想史与释义学史 289

第二节法益理论史前半段的成就与未解难题 289

第一项 释义学看似回到原点的进步 289

第二项 宪政思想墙头草 292

第三项 宪政思想与释义学的交错 293

第四项 法与益，价值与存在 295

第一款益，存在 295

第二款法，价值 296

第三节 当代实质法治国的法益理论 298

第一项 基础 298

第二项 应用-血亲性交罪、施用毒品罪、男同性性行为罪违宪 304

第三项 应用-刑法的集体法益保护 306

第一款集体法益的价值面 306

第二款制度法益存在面的寻找 307

第三款行为与集体法益之间的关系 309

第四款小结 310

第四节结论的结论 310

参考文献 318

春风煦日论坛简介 335