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目录 1

导论 投资者权益保护：一个紧迫而重大的课题 1

一、投资者权益保护问题的提出 1

二、中国资本市场的困境凸显投资者权益保护法律制度的缺失 3

三、投资者保护法律制度研究的基本任务和方法 8

四、投资者保护研究的基本框架和内容 10

第一章 论投资者权益 12

一、投资与证券投资的法律分析 12

（一）投资的法定涵义及行为特征 12

（二）证券投资的法律概念与具体形态 15

二、投资载体：证券与投资工具 17

（一）证券的一般分类 17

（二）各国《证券法》关于证券的概念与分类 19

（三）各国定义证券的共性与趋势 29

三、投资主体：投资者 31

（一）投资者的一般分类 31

（二）投资实践中关于投资者的分类 32

四、投资者权益：概念、分类与基本制度 36

（一）权益的基本概念 37

（二）权益的基本分类与投资者合法权益 39

（三）投资者权益的基本制度 40

五、投资者在资本市场的基本法律关系 41

（一）与上市公司的法律关系 41

（二）与证券公司的法律关系 42

（三）与中介机构的法律关系 44

（四）与证券交易所的法律关系 45

（五）与证券登记结算机构的法律关系 45

（七）与证券监管机构的法律关系 47

（六）与投资者保险机构的法律关系 47

（一）确定投资者权益的法律依据和相关学说 48

六、确定投资者权益的法律依据及基本权益 48

（二）投资者的基本权益 50

（三）投资者基本权益的特征 57

七、投资者权益的性质：综合权益说 58

（一）物权（所有权） 59

（二）债权 60

（三）社员权 61

（四）受益权 62

（五）综合权利说 62

（一）直接投资 63

（二）证券投资 63

八、投资者权益的扩张历程 63

（三）有组织市场 65

（四）投资合同 65

（五）跨境交易 66

九、投资者权益的变动 66

（一）投资者权益的取得 66

（二）投资者权益的消灭 67

（三）投资者权益的变更 68

（四）投资者权益变动的法律事实 68

十、研究投资者权益的价值 69

（一）投资者是资本市场主体 69

（二）投资者是公司的主权者 70

（三）中国正经历公司化与证券化历程 71

一、投资者权益保护的由来及其基本学说 72

（一）投资者保护问题的由来 72

第二章 论投资者保护的法理 72

（二）为什么保护投资者权益：主要学说 74

（三）基本结论 80

二、投资者保护的法理基础 80

（一）法理基础之一：公平 81

（二）法理基础之二：公正 82

（三）法理基础之三：公开 82

（四）法理基础之四：安全 84

（五）法理基础之五：效率 85

三、投资者权益保护的概念、保护机制以及保护哲学 86

（一）投资者权益保护的法律概念 86

（二）投资者权益保护机制：基本学说 87

（三）投资者权益保护的监管哲学：信息披露与实质审核 94

（二）成文法源 97

四、投资者权益保护的法源 97

（一）法源的分类 97

（三）自治法源 100

（四）不成文法源 101

五、投资者保护法：概念、内容与体系 102

（一）投资者保护法的概念 102

（二）投资者保护法的法律体系 102

（三）投资者权益法：直接保护的法律制度 104

（四）投资者保护法：间接保护的法律制度 105

六、投资者保护法的性质与结构 107

（一）投资者保护法的性质 107

（二）投资者保护法的结构与层次 110

七、投资者保护的基本原则 111

（一）投资者保护法的性质决定基本原则 111

（二）投资者权益保护的基本原则 114

（一）股东平等原则与投资者保护 129

八、投资者权益保护中的几个理论问题 129

（二）资本多数决原则与投资者保护 131

（三）公司的社会责任与投资者保护 132

（四）公司法律与证券法律的冲突与协调 134

（五）投资者保护的公法保护与私法保护 136

（六）强制性法律规范与任意性法律规范 137

（七）投资者保护中的政策与法律 138

九、投资者保护的主要机制与体系 139

（一）自我保护 140

（二）自律监管 140

（四）行政保护 141

（五）司法保护 141

（三）立法保护 141

（六）社会监督与法制环境 142

十、投资者权益保护的价值 143

（一）投资者保护和证券市场发展 143

（二）投资者保护和公司价值 146

（三）投资者保护和金融稳定 148

（四）投资者保护和经济增长 151

第三章 投资者保护的公司法律制度 152

一、《公司法》与中小投资者权益保护 152

（一）《公司法》价值功能体现为安全、效率和公平 152

（二）《公司法》的基本原则是保护投资者尤其是中小投资者的合法权益 153

（三）《公司法》的调整关系以股东（即投资者）为核心 154

（四）《公司法》通过利益平衡机制实现中小投资者的合法权益保护 154

（五）《公司法》的强制性为中小投资者合法权益提供了保证 155

二、股东权益与投资者保护 156

（一）实体法上的特别保护 159

三、中小股东权益保护的主要机制 159

（二）程序法上的特别保护 161

（三）我国《公司法》对中小股东的特别保护及其完善 162

四、公司章程与投资者保护 164

（一）公司章程的概念和性质 164

（二）公司章程具有限制或扩张股东权利的效力 166

（三）我国法律对章程规制的现状及完善 169

五、公司治理与投资者保护 170

（一）公司治理的基本模式 170

（二）各国公司治理基本情况和最新发展动态 175

（三）我国公司治理与投资者保护 180

六、控股股东的诚信义务与投资者保护 196

（一）控股股东和控股股东义务的定位 197

（二）控股股东诚信义务的基本内涵 201

（三）公司人格的否认与投资者保护 204

七、董事制度与投资者保护 206

（一）董事与董事行为 206

（二）董事的忠实义务和注意义务 209

（三）我国原《公司法》关于董事制度的缺陷及新《公司法》的改进之道 214

八、关联交易制度与投资者保护 216

（一）关联交易制度与投资者保护的关系 216

（二）主要国家对关联交易的法规 217

（三）我国关联交易的《公司法》规制的改善 224

九、股东投票制度与投资者保护 228

（一）股东投票制度与投资者保护的关系 228

（二）书面投票制度 230

（三）网络投票制度 233

（四）征集投票权 235

十、股东诉讼制度与投资者保护 245

（一）股东个人诉讼 246

（二）股东代表人诉讼 247

（三）股东派生诉讼 248

十一、股利分配制度与投资者保护 252

（一）股东的股利分配请求权及要件 252

（二）国外股利分派的法律规制 253

（三）我国股利分配政策的改善之道 256

十二、从投资者保护看《公司法》修订 258

（一）正确把握《公司法》的性质是修订《公司法》的前提 259

（二）树立正确的《公司法》理念，有效保护投资者 260

权益 260

（三）进一步规范和明晰股东的实体与程序权益 260

（四）强化控股股东、董事及管理层的诚信责任，完善公司治理 262

（五）建立公司人格否认制度，强化关联交易的法律规则 263

（六）强化公司行为立法，规范公司利益冲突 264

（七）强化股份自由转让原则，建立多层次股份转让市场 265

（八）强化公司法律责任，完善公司诉讼机制 266

第四章 投资者保护的证券法律制度 270

一、《证券法》与投资者保护 270

二、证券发行上市制度与投资者权益保护 272

（一）美国的证券发行和上市制度 272

（二）我国证券发行和上市制度 274

（三）两种发行和上市制度在保护投资者权益方面的比较分析 275

三、证券交易制度与投资者权益保护 278

（一）内幕交易和投资者权益保护 279

（二）市场操纵与投资者权益保护 284

四、证券监管体制与投资者权益保护 289

（一）证券监管模式与投资者权益保护 289

（二）我国政府监管与投资者权益保护 290

（三）自律组织与投资者权益保护 295

五、信息披露制度与投资者权益保护 298

（一）信息披露与投资者保护的关系 298

（二）信息披露制度的基本原则 302

（三）美国的信息披露制度及其对投资者的保护 304

（四）我国信息披露制度及其对投资者的保护 308

六、证券经营机构法律制度与投资者权益保护 313

（一）证券公司的概念 313

（二）证券公司侵犯投资者权益的具体表现 316

七、反欺诈制度 321

（一）美国证券法中的反欺诈制度及其对投资者的保护 321

（二）我国证券法中的反欺诈制度及其对投资者的保护 326

八、公司收购中投资者保护制度 330

九、从投资者保护看《证券法》改革 336

（一）正确把握证券与证券交易的法律性质是明确《证券法》宗旨的前提 337

（二）认真研究《证券法》的基本性质是修订工作的基础 341

（三）适当扩大《证券法》调整范围，扩展《证券法》的生存空间 344

（四）建立和完善证券市场风险分担机制，保障证券交易安全和投资者的合法权益 349

（五）强化上市公司主体地位，提高市场竞争力 354

（六）明确证券交易所法律地位，扩大证券公司经营自主权，切实强化证券市场自律功能 356

（七）规范政府监管行为，提高市场监管效率，增强我国证券市场竞争力 362

（八）协调与其他法律法规的关系，避免法律冲突 365

（九）建立科学、合理、有效的证券执法机制 366

第五章 投资者保护的中介机构法律制度 369

一、中介机构法律制度与投资者权益保护 370

二、会计师事务所与注册会计师法律制度 372

（一）注册会计师与投资者相关的法定业务行为 373

（二）注册会计师相关业务行为分析 381

（三）注册会计师的法定业务标准 384

（四）注册会计师的法律责任制度 387

（五）西方主要发达国家关于注册会计师法律责任的规定比较 394

（六）会计师事务所及其注册会计师损害投资者权益的主要违法违规行为及其完善措施 404

（七）美国后“安然”时代对中国证券市场注册会计师业的影响与启示 408

三、律师事务所与律师法律制度 411

（一）律师事务所及其律师从事证券业务的范围 411

（二）律师事务所及其律师的法律责任制度 414

（三）律师从事证券法律业务的法定执业标准 416

（四）律师事务所及其律师损害投资者权益的主要违法违规行为及监管措施的完善 419

四、资产评估机构及其评估师法律制度 422

（一）资产评估机构及其从业人员的发展现状与法律责任 422

（二）美国资产评估机构的行业准则 426

（四）资产评估师从事证券业务的法定执业标准 427

（三）资产评估师与投资者相关的业务行为 427

（五）资产评估机构及其从业人员损害投资者权益的违法违规行为及其完善措施 429

五、证券投资咨询机构法律制度 430

（一）证券投资咨询机构及其法律法规 430

（二）证券投资咨询机构的执业准则 431

（三）证券投资咨询机构的法律责任制度 432

（四）证券投资咨询机构违法违规行为的主要表现及其完善措施 434

六、评级机构法律制度 435

（一）债券信用评级对投资者权益保护的重要性 435

（二）我国债券信用评级发展中的问题 437

（三）我国有关信用评级的法律制度 438

第六章 投资者保护的特别法律制度 439

一、特别法律制度与投资者权益保护 439

二、担保法 442

（一）概述 442

（二）上市公司的担保问题 443

（三）证券公司的担保问题 453

（四）我国对公司对外担保行为法律限制的合理性及其改善措施 453

三、信托法 457

（一）信托制度与我国法律体系的磨合 458

（二）信托法对投资者的保护 461

四、证券投资基金法 464

（一）概述 464

（二）证券投资基金法与信托法的关系 466

（三）《证券投资基金法》关于投资者保护的特别规定 467

五、破产法对投资者权益的特别保护 468

（一）破产法的规定 469

（二）破产法律关系当事人的范围 470

（四）投资者的取回权 472

（三）投资者与证券公司法律关系的性质 472

（五）投资者的破产债权 474

（六）建立现代破产制度，保护投资者权益 477

六、证券投资者保护保险制度 479

（一）其他国家实行证券投资者保险基金独立模式的 492

做法 492

（二）实行证券投资者保险基金附属模式国家的做法 496

（三）我国建立证券投资者保护制度的意义与建议 501

七、对债券投资者的特别法保护 503

（一）我国债券市场的发展特点与法律法规状况 503

（二）我国对国债投资者的特别法保护 506

（三）我国对金融债券投资者的特别法保护 508

（四）我国对企业债券投资者的特别法保护 514

第七章 投资者保护的民事法律制度 517

一、民法在投资者保护中的功能和作用 518

二、物权法与投资者保护 520

（一）物权法对投资者权益的保护途径 520

（二）我国投资者权益物权法保护的主要缺陷 521

（三）物权法律制度缺陷对投资者权益保护的影响 523

（四）我国投资者权益物权法律保护的完善 525

三、合同法与投资者保护 527

（一）合同法对投资者权益特殊的保护和救济作用 527

（二）合同法基本原则与投资者保护 529

（三）证券交易合同纠纷的基本类型 532

（四）投资者权益的合同法救济 536

四、侵权行为法与投资者保护 542

（一）证券领域侵犯投资者权益行为的特殊性 542

（二）侵权行为法对投资者保护的特殊作用 543

（三）我国证券一般侵权行为的构成要件 546

（四）证券一般侵权的损害赔偿 551

五、民事诉讼程序与投资者保护 555

（一）民事诉讼程序对投资者保护的重要意义 555

（二）我国民事案件管辖权制度与投资者保护 557

（三）督促程序与投资者保护 559

（四）简易程序与投资者保护 560

（五）调解程序与投资者保护 561

（六）集团诉讼制度与投资者保护 563

（七）诉讼保全制度与投资者保护 567

（八）诉讼收费制度与投资者保护 569

第八章 投资者保护的刑事法律制度 570

一、刑事法律在投资者保护中的功能与作用 570

（一）刑事法律是投资者的保护法 570

（二）刑法多层次和全方位保护投资者 572

（三）刑法保护投资者的特点 574

（四）投资者保护在我国刑法中的具体体现 576

二、财产犯罪与投资者保护 577

（一）财产犯罪 577

（二）盗窃罪 578

（三）诈骗罪 580

（四）侵占罪 582

（五）职务侵占罪 583

（六）挪用资金罪 585

三、公司犯罪与投资者保护 587

（一）公司犯罪 587

（二）单位犯罪 595

（三）资本犯罪 598

（四）信息披露犯罪 600

（五）妨害清算罪 604

（六）公司贿赂型犯罪 606

四、证券犯罪与投资者保护 609

（一）证券犯罪 609

（二）伪造、变造股票、公司、企业债券罪 614

（三）擅自发行股票、公司、企业债券罪 615

（四）内幕交易、泄漏内幕信息罪 616

（五）编造并传播证券、期货交易虚假信息罪 617

（六）欺诈客户的犯罪 618

（七）操纵证券、期货交易价格罪 619

五、完善刑事法律制度，打击资本市场犯罪 620

（一）完善立法，惩治犯罪 620

（二）协调法律之间冲突 621

（四）强化刑事责任，综合抗制犯罪 623

（三）加强保护私有产权的立法理念 623

第九章 投资者保护的行政法律制度 625

一、行政法律制度与投资者保护 626

（一）行政法制度规范、监督和保障行政主体行使职权 627

（二）行政法制度维护证券市场的健康运行 627

（三）行政法制度直接保障投资者的合法权益 627

二、行政组织法与证券监管机构的性质及职权 630

（一）证券监管机构的产生 630

（二）证券监管机构的法律地位、功能定位及监管目标选择 631

（三）证券监管机构的权力运作机制 634

（四）证券监管的基本理念 639

（五）证监会是否具有行政组织法意义上的行政主体资格及其改革 641

三、证券市场自律组织作为委托授权机构与投资者保护 647

（一）证券业协会作为委托授权机构 647

（二）证券交易所作为委托授权机构 649

（三）证券监管机构与委托授权机构的关系 652

四、行政许可法与证券审批行为 654

（一）行政许可第三人的概念内涵 656

（二）对行政许可第三人进行赔偿的特殊性 658

（三）证监会对行政许可第三人——投资者赔偿的情形 658

五、行政规章制定与投资者保护 661

（一）规章和证券规章的一般理论 661

（二）证券规章制度制定的原则和标准 672

（三）中美证券规章制定程序比较研究 679

（四）我国证券法规规章中关于投资者保护的规定 689

六、行政裁决与投资者保护 693

（一）证券行政处罚和行政裁决程序 693

（二）证券行政处罚程序的当事人及其权利 701

（三）听证制度 704

（一）行政实体权利与程序权利的关系 710

七、行政程序法与行政相对人权利 710

（二）证券行政相对人的程序性权利 713

八、行政信息公开法与投资者保护 721

九、行政诉讼法与投资者保护 726

（一）证券行政诉讼案件的审查标准 726

（二）我国证券行政诉讼制度的缺陷 730

十、对证券监管机构的行政监督制度 733

（一）立法监督 733

（二）司法监督 735

（三）行政监督 737

（四）公众和社会舆论监督 738

（五）内部监督制约机制 739

（一）现存问题 741

十一、我国证券监管机构的存问题与法律对策 741

（二）法律对策 746

第十章 投资者权益的法律救济制度 752

一、投资者的法律救济概述 752

（一）司法保护在保护投资者权益体系中的作用 753

（二）投资者司法保护的核心——诉权 756

（三）中外证券市场对投资者司法保护的比较 758

二、投资者的民事司法保护 761

（一）中国证券民事赔偿制度概述 762

（二）关于最高人民法院《若干规定》的案例分析 764

（三）对投资者民事诉权范围的探讨 772

（四）诉讼方式的选择——集团诉讼的可行性分析 780

三、投资者的行政司法保护 785

（一）司法审查制度对投资者的保护 785

（二）我国证券行政诉讼实施中的几个问题 788

（三）投资者在证券行政诉讼中的诉权 790

（四）抽象行政行为的可诉性 792

四、投资者的刑事司法保护 794

（一）证券刑事诉讼与投资者权益保护 794

（二）证券犯罪的侦查 798

（三）证券犯罪的起诉 802

（四）证券犯罪在审判中的界定 805

五、投资者司法保护中的制度问题分析 812

（一）证券司法的独立性 813

（二）证券司法中的程序正义 815

（三）证券司法中的执行 816

（四）先例判决与司法解释 823

（五）证券司法中的司法人员 825

（六）检察院在证券司法中的职能拓展 827

（七）证券纠纷的仲裁解决机制 831

第十一章 投资者保护的法制进程 849

一、英国投资者保护的法制进程 850

（一）投资者（股东）受法律保护的“粗放”时期：1939年以前 850

（二）着眼于投资者个人权益法律保护时期：1939～1986 853

（三）以制定法为后盾的自律体制下的投资者权益保护时期：1986～2000 857

（四）投资者保护监管体系的高度集中时期：2000年后 859

二、美国投资者保护的法制进程 864

（一）没有全国统一的专门的投资者保护法律的时期：1933年以前 864

（二）以投资者保护为出发点的联邦统一立法：20世纪30年代至60年代 865

（三）投资者法律保护的进一步强化：20世纪70年代至90年代 873

（四）从源头上保护投资者利益：2000年后 875

三、德国投资者保护的法制进程 885

（一）投资者保护的商人法阶段：19世纪中叶至第二次世界大战前 886

（二）投资者保护的企业法阶段：第二次世界大战至20世纪60年代末 888

（三）投资者保护的经济全球化阶段：20世纪70年代至今 889

四、日本投资者保护的法制进程 898

（一）投资者保护制度不健全的经济起步时期：1945年以前 899

（二）投资者保护制度逐步健全的经济起飞与繁荣时期：1945年以后至20世纪80年代末 900

（三）泡沫经济崩溃后投资者保护法律制度的进一步 905

完善时期：20世纪90年代初至今 905

五、中国投资者保护的法制进程 914

（一）以地方和各部委法律和行政法规作为主要调节手段的投资者法律保护发展的初级阶段：1994年7月之前 915

（二）以《公司法》颁布实施为标志的全国性投资者保护法制进程的进一步发展时期：1994年7月至1998年7月 916

（三）以《证券法》为标志的投资者保护法律体系初步形成阶段：1999年至2004年 918

（四）以“国九条”和“若干规定”为标志，投资者权益保护进入新阶段：2004年以后至今 920

六、国际性组织：投资者保护的国际趋势 928

（一）全球公司治理运动与投资者保护 929

（二）《OECD公司治理原则》：以保护投资者权益为核心 929

（三）《IOSCO证券监管的目标与原则》：以保护投资者为目标 932

（四）《欧洲公司条例》：加强欧盟国家公司法的协调 934

七、基本结论 934

第十二章 投资者保护的法律文化分析 937

一、法律文化的比较分析 937

（一）法律文化的涵义 938

（二）不同法律文化的差异性分析 939

（三）不同法律文化的互动性分析 943

（四）法律文化对证券投资者权益保护的影响 949

二、诚信文化：投资者权益保护的伦理基础 951

（一）诚信与诚信文化的涵义 952

（二）诚信文化对投资者权益保护的价值 956

三、股权文化：投资者权益保护的运行理念 963

（一）何谓股权文化？ 963

（二）股权文化在我国的兴起与意义 966

（三）股权文化在我国的发展路径 969

四、监管文化：投资者权益保护的外在屏障 974

（一）监管文化的意义 974

（二）制度层面的监管文化构建 975

五、公司治理文化：投资者权益保护的内在屏障 983

（一）公司治理文化的界定 984

（二）法律文化影响公司治理模式选择 984

（三）公司治理文化中的独立董事制度合理性之争 989

六、投资文化：投资者权益保护的自我屏障 993

（一）我国投资者弱风险意识的文化根源 994

（二）私有权利保护观念缺位阻滞了证券投资 998

（三）投资的非专业性、非理性阻滞了投资者的决策能力 1001

七、司法文化：投资者权益保护的程序理念 1003

（一）司法文化的传统性与非讼机制的选择 1004

（二）司法文化的现代性与诉讼机制的运行 1013

八、制度与文化：让法律制度推动文化建设 1015

结论：投资者有效保护的法律制度安排 1017

一、投资者权益保护的法律制度 1017

二、我国证券法律制度的评价与建议 1021

三、我国公司法律制度的评价与建议 1023

四、我国中介机构法律制度的评价与建议 1025

五、我国特别法律制度的评价与建议 1027

六、我国民事法律制度的评价与建议 1029

七、我国刑事法律制度的评价与建议 1030

八、我国行政法律制度的评价与建议 1032

九、我国司法救济法律制度的评价与建议 1034

十、我国投资者保护法律文化的评价与建议 1036

参考书目 1039

后记 1057