软法亦法 公共治理呼唤软法之治PDF电子书下载

导言：作为法治化另一进路的软法之治 1

第一章　走出“国家—控制”法范式的困境 11

一、“国家—控制”法范式 12

以国家为法制化轴心的法范式 13

法规范的国家性、法逻辑的对抗性和法秩序的强制性 15

与全能政府联姻产生国家以法控制社会的管理法 21

与夜警国家联姻产生社会依法控制国家的控权法 27

二、公共治理的兴起引发“国家—控制”法范式危机 31

国家管理模式的失灵 32

公共治理及其法律之治 36

转向统筹兼顾的回应型法 44

三、中国法上“国家性”情结的溯源与式微 48

法律传统的延续 49

苏式法定义的翻版 50

分析法学是始作俑者 53

反思与转型 57

第二章　反思和修正“法”的定义 66

一、一种基于理性人假定的制度安排 67

自利动机 69

能动个体 75

有限理性 79

假定的同一性 86

二、一个逻辑自洽的规范体系 90

作为一种社会规范的法 91

奥斯丁主张“法是主权者的命令” 95

哈特对“命令论”的批评 98

哈特的“规则论” 101

“规则论”的缺陷及其修复 111

三、一种关于公共意志的表达 120

法是公意的宣告 120

公意不只是国家意志 125

公共自治组织的意志应当体现为法 134

公共自治组织意志与国家意志的契合 140

关于公共自治组织意志的国家认可 145

四、一套实现公共理性的法的机制 149

有必要直面法的机制设计 149

对权力主体的制约与激励 153

对权利主体的制约与激励 155

制约与激励的相容性 157

公共权力私人化问题及其解决思路 160

公共权力机构化问题及其解决 167

法的效力、实效和公共强制 172

关于法与国家强制关系的理论谱系 174

法的实施与国家强制之间的或然性 187

法的实效产生方式的多样化 193

第三章　对照法律目的理性选择法治化机制 205

一、公域之治的法治化 206

追寻公共理性的法律之治 207

法律目的多样化及其对制度安排的决定性影响 212

义务本位、权利本位与公民权利社会化 220

二、法治化机制选择的基本准则 233

匹配性准则 234

辅助性准则 239

可持续性准则 243

三、体现公共性差异的法律制度安排 247

因“公意”的强弱而异的法规范创制和运作机制 247

与目的公共性强弱相对应的法规范逻辑结构 253

浓缩法律制度公共性差异的权利／义务配置 264

第四章　软法与硬法的划分 272

一、法规范体系的结构意义上的刚性差异 274

国家法规范的刚性程度高于社会法规范 274

公法规范的刚性程度高于私法规范 279

强制性规范的刚性程度高于选择性规范 284

三个角度的交织 290

二、划分软法与硬法的形式标准和实质标准 292

法规范不完整的逻辑结构 292

硬法与软法的分水岭：以“国家强制力”作形式划分标准 296

软法与硬法划分的实质标准：法规范效力的强弱有别 308

三、软法研究长期作茧自缚 313

软法现象的普遍存在 314

软法研究的冷清 316

软法现象需要认真对待 321

四、软法理论的破茧而出 325

国外软法研究综述 326

中国软法研究概况 349

第五章　软法的特征、功能与疆域 368

一、软法的特征和后果 369

对法共性特征的体现和发展 369

独特的个性特征 372

软法后果及其实现 376

二、软法的基本功能 380

弥补单一硬法之治的结构性缺陷 382

提高法的正当性和实效 386

降低法治与社会发展成本 388

回应公共治理 390

推动法治目标的全面实现 391

三、软法之治的疆域 394

软法疆域的复合性和动态性 394

软法疆域的确定 396

软法疆域取决于其制度竞争力 398

软法之治的供与求 401

第六章　软法与硬法的合而为一 404

一、软法与硬法的并存 405

一种混合化趋势 405

法逻辑上的错综复杂 406

法功能上的优势互补 408

法规范上的互相转化 409

二、软法之治的正当性保证 413

依靠宪法统率 413

符合法治精神 416

得到国家认可 423

硬法适用的优先 430

三、从单一规制转向混合法治理 437

单一的硬法规制 438

单一的软法规制 439

软／硬法混合规制 441

混合规制模式的兴起 446

迈向平衡法 448

四、混合法治理的中国实践 453

混合法治理的三种形态 454

国家法软硬并举混合结构的初步实证 457

对软法之治的倚重 506

软法之治需要扬长避短 513

参考文献 522