法律推理研究与写作方法PDF电子书下载

第1章 美国普通法 1

引言 1

Ⅰ.美国普通法的特征：与其他法律体系相比较 2

A.美国普通法与民法法系相比较 2

B.美国法律的背景规范 6

1.美国法律与伊斯兰法律相比较 6

2.美国法律与亚洲法律传统相比较 8

3.美国法律哲学与马克思列宁主义（Marxist/Leninist）理论相比较 10

Ⅱ.西方法律体系发展比较 12

A.民法传统 12

B.英裔美国人（the Anglo-American）普通法的发展 13

1.巡回法院的建立，法律和宗教的分离，遵循前例原则 13

2.学者的角色 15

3.陪审制 16

4.普通法民事诉讼程序：令状诉答，法律与衡平法的区别及其对陪审制的影响 17

5.法律教育 19

Ⅲ.在美国学习法律：判例学习方法 20

Ⅳ.判例摘要 24

A.判例摘要的构成 25

BIBLIOGRAPHY 33

第2章 美国法律研究与联邦制度导论 36

Ⅰ.美国法律资源 36

A.法律资源的种类 36

B.各类研究媒介的优缺点 37

Ⅱ.研究方法与解释的技巧 38

Ⅲ.第一个研究方法：查找已知的法律渊源 39

A.首要法源及其引注形式 41

1宪法 41

2.成文法 41

3.行政规章 44

4.判例法 44

a.司法审查的角色 45

b.官方版本与非官方版本 46

c.商业版本与官方版本相比较 46

d.联邦最高法院判例报告 47

e.地方法院判例报告 49

B.次要法源 49

Ⅳ.第一个解释技巧：法源的排列或权重 51

A.三级法院系统 52

B.强制性法源与说服性法源相比较 52

C.联邦制、级别管辖与优先适用原则 53

D.时效性 57

第3章 法律推理与客观性法律写作 59

引言 59

Ⅰ.演绎推理和三段论 60

Ⅱ.IRAC和CRAC推理 61

A.I：争议点的确定 63

B.R：法律规则解析 64

1.法律规则的种类 64

a.基本规则或连言规则 64

b.选言规则 65

c.例外 65

d.要素与衡平原则 66

e.总体环境原则 66

2.普通法规则陈述中的难点 67

3.把判例法结合到规则分析中 69

4.结合政策关注 69

5.考虑法源的相对权重 70

C.A和C：法律适用与结论 71

Ⅲ.IRAC分析法实例：靴中藏枪问题 71

A.事实与基本规则分析 71

B.判例法 72

C.争议问题的确认 73

D.一个判例法图示 74

E.与Harris案的事实比较 75

F.政策分析 75

G.摘要 76

Ⅳ.内部备忘录 76

A.任务：会见雇主（合伙人） 77

B.内部备忘录的格式 78

C.论述部分 80

1.论述部分的两个问题 81

a.规则部分（大前提） 81

b.规则适用部分（小前提） 82

2.结束语 83

D.有关内部备忘录的其他知识 83

1.语气和语言风格 83

2.引文注释 84

3.抄袭问题 85

4.修改 87

Ⅴ.内部备忘录样本 87

Ⅵ.开放的研究型备忘录 89

A.开放的研究型备忘录的定义 89

B.封闭性备忘录与开放性备忘录的异同 90

C.检验表：开放性备忘录研究和写作 91

第4章 法律程序 92

民事与行政诉讼程序引言 92

Ⅰ.民事审判程序 93

A.民事审判程序概要 93

B.民事审判文件和细节 94

C.审前程序和文件 96

1.预备文件 96

2.证据披露 98

a.赋予律师广泛证据披露权力的政策原因 98

b.证据披露的种类 99

D.初审 101

E.证据标准与复审标准 103

1.初审中的证明标准 103

2.复审标准 104

Ⅱ.行政程序 105

A.规则制定程序 107

B.行政裁定程序 107

C.对行政决定的司法审查与Chevron审查标准 109

第5章 研究步骤 111

引言 111

Ⅰ.道德和实践要求 112

Ⅱ.研究步骤 113

Ⅲ.研究建议 114

A.选择媒介 114

1.各种收费计算机数据库比较 115

2.非商业性免费计算机数据库 117

3.只读光盘和微缩文件 118

B.搜索工具 118

C.保存查找痕迹和引注 119

D.保存研究结果 120

E.基于研究目的的阅读 120

F.规划项目时间 121

G.确定研究完成的时间 121

Ⅳ.第一阶段：背景研究和准备 122

A.事实：何人，何事，何时，何地，为何，如何 123

B.管辖权、法律领域、争议点或搜索术语 124

C.选择研究媒介 125

D.初步的研究计划 125

E.研究次要法源资料 125

1.获得一个关于法律领域及其潜在政策考量的总体看法 126

2.确定可能的来源或法律渊源 126

3.修改搜索术语目录或争议点陈述 126

4.确定可适用的法律原则 126

5.在次要法源资料中提取强制性依据的引注信息 126

F.争议点陈述的精练化 126

G.研究计划的精练化 127

H.研究日志模板 127

Ⅴ.研究次要法源的目的和重要性 132

A.次要法源：选择纸质版资料还是在线资料？ 133

B.次要法源的种类 134

1.法律重述 134

a.选择媒介 137

b.如何引用法律重述 137

c.更新法律重述，并提取首要法源 138

2.专著和入门书 138

a.研究专著的方法 139

b.选择媒介 140

c.如何对专著进行引注 140

d.专著的更新 140

3.法律期刊 140

a.发现合适的文章 142

b.引用法律评论文章 142

c.更新法律评论文章 143

4.美国法律文献资料汇编 143

a.如何查找美国法律文献资料汇编注释 143

b.更新美国法律文献资料汇编注释 144

c.美国法律文献资料汇编注释的引用 144

5.法律百科全书 144

6.法律分类汇编 145

第6章 研究和更新判例法 147

引言 147

Ⅰ.发现并核实判例法 147

A.从次要法源中提炼判例法 148

B.使用法律援引集进行核实、更新和拓展研究 149

1.从已知判例的引注提炼其他判例 149

2.法律援引集 149

3.使用法律援引集核实判例法 150

4.使用法律援引集查找判例法和次要法源 152

5.法律援引集的重要性 153

C.使用标题索引查找判例法 154

D.在互联网数据库中进行术语和全句搜索 155

1.选择适当的数据库 155

2.在Boolean和全句搜索之间进行选择 155

3.使用其他方法前避免使用Boolean搜索和全句搜索 156

4.调整Boolean搜索以适应准确性要求 156

Ⅱ.引用判例 157

A.判例名称 158

1.判例名称的简化形式 158

B.判例报告信息，卷册序号和页码 159

1.并列引用 159

2.精确引用 160

a.找出页码 160

b.引用多页 160

C.作出判决的法院和年份 160

D.后续的历史记录 161

E.简化的引注形式 161

第7章 宪法、制定法、行政法规和国际法的研究与解释 163

Ⅰ.制定法、行政法规或判例法：究竟适用哪一种？ 163

Ⅱ.研究宪法 165

Ⅲ.研究制定法 166

A.查找制定法 166

1.从次要法源中寻找制定法 166

2.运用标题索引查找支配性制定法 166

3.分析关联制定法 167

4.查找和分析法律注释中的著名判例 168

5.使用判例援引集更新和拓展判例研究 168

6.使用术语和重点句型搜索 168

7.如果需要，研究立法史 168

B国会权力和立法程序 169

1.国会的结构和职能 169

2.一个议案如何成为法律 169

3.研究新的制定法 171

Ⅳ.研究和更新行政法规 173

Ⅴ.制定法的解释 173

A清晰简洁的语言 174

B.原文解释法 178

C.目的解释法 179

1.立法过程中产生的文件 179

2.立法史料的权重 180

3.如何查找立法史料文件 180

4.围绕立法史料的争论 181

5.基于公共政策的解释 182

Ⅵ.国际法和条约 183

A在线研究国际法 184

B.美国对于国际法的解释 184

BIBLIOGRAPHY 185

第8章 修改和文风 187

Ⅰ.美国法律写作的语言运用技能 187

A.法律写作的理想状态 187

B.法律写作的现实 188

Ⅱ.修改 188

Ⅲ.重新组织 188

A.客观性备忘录的整体结构 189

B.讨论部分的重新组织 191

C.规则部分的局部组织 193

1.使用判例法并避免清单式罗列 193

2.不止一个疑难要件 194

3.判例的顺序 194

4.讨论判例的段落 194

5.结合次要法源 195

D.适用部分的局部组织 196

1.适用部分的结构 196

2.事实到事实的类推 198

E.事实部分的重新组织 199

F.结论部分的重新组织 200

G.对律师事务所备忘录各个部分如何协同发挥作用的描述 200

Ⅳ.编辑 200

A.段落 200

1.段落结构 200

2.主题句 201

3.过渡 202

a.过渡句 202

b.过渡词或过渡短语 203

c.连接 205

4.段落长度 205

B.校订句子 206

1.句子长度 206

2.句子结构 207

3.释义与用语的前后一致性 208

C.校订细节 209

1.段落和句子的格式 209

2.词汇选择 209

3.语法 211

a.动词时态 211

b.冠词 211

c.所有格形式 211

d.大写 212

e.集合名词 212

f.标点符号 212

g.文风问题 216

h.引注 217

Ⅴ.校对 218

第9章 学术论文的写作（高级客观性写作） 220

引言 220

Ⅰ.学术论文的种类 221

A.研讨会论文与毕业（学位）论文 221

B.法律评论文章 222

Ⅱ.标题的选择与完善 223

A.确定一个特定的问题或精确的领域 223

B.论文的写法 224

C.研究中不曾预料到的问题 227

Ⅲ.学术论文的内容 227

A.主旨句 227

B.学术论文的基本结构 228

C.脚注 229

1.一系列引注 229

2.离题的引注 230

D.抄袭警告 233

Ⅳ.时间管理和研究策略 233

A.避免拖延 233

B.研究策略 234

C.为更大的写作计划储存资料和组织研究 236

D.整理研究成果：为写作前构思做准备 236

Ⅴ.写作步骤 237

A.正常的写作步骤 238

B.写作前构思 240

1.记录卡和初步的记录 240

2.列提纲 240

a.比较类写作的结构模式 241

b.判例示意图与非正式图表 243

3.自由式提纲 244

4.倾泻式创作 245

5.最佳写作前构思步骤概要 245

C.写作 246

1.问题部分 246

2.比较类主题的翻译问题 246

3.保留引用痕迹 246

D.修改 247

1.结构 247

2.内容和范围 247

E.编辑 248

1.导引和过渡 248

2.段落和句子结构 248

3.文风和语气 248

F.引言和结论 249

G.推敲和校对 251

H.最后的思考 251

BIBLIOGRAPHY 251

第10章 使用免费网站进行法律研究 253

引言 253

Ⅰ.研究策略 254

A.第一阶段的研究 255

B.第二阶段的研究 256

1.研究制定法 257

2.研究行政法规 257

3.研究判例法 258

C.第三阶段的研究 259

Ⅱ.研究方法：Boolean搜索 259

A.连接器“and” 260

B.连接器“or” 260

C.两个词之间有一个空格的含义问题 261

D.圆括号：在同一搜索中同时使用“and”和“or” 261

E.邻近连接器 261

F.引用、复数和通配符 262

G.从一个搜索中获得最多的信息 263

Ⅲ.免费的法律研究网站 263

A.法律研究网络搜索器 263

B.法学院和其他非营利组织的网站 264

C.政府网站 265

1.范围广阔的数据库和搜索引擎 265

2.特定的美国政府数据库 266

D.一般搜索引擎和网络搜索器 266

第11章 说服性写作 268

引言 与客观性写作相对的说服性写作 268

Ⅰ.形式问题 270

Ⅱ.归档文件的种类 271

A.起诉状 271

B.答辩状 272

C.驳回起诉申请 272

D.上诉通知和上诉摘要 274

Ⅲ.起草支持性备忘录或上诉摘要 274

A.写作前构思 275

B.格式 276

C.起草顺序 277

D.引言和问题的提出 278

E.案情陈述或事实陈述 279

1.吸收待定事实主张时须小心 279

2.感染性语言的使用 280

3.合理平衡准确性、不利事实和系统性 281

4.上诉摘要：被上诉人的事实陈述 282

F.管辖权声明 283

G.复审或裁判标准 283

H.辩论意见 286

1.总括段落 287

2.要点标题或提起复审的论点 287

3.确切阐述有利的规则 288

4.使用有利的规则完善要点标题 290

5.使用CRAC分析法支持自己的论点 293

6.反方抗辩的应对 295

7.对应某些要素和整体规则组织辩论意见 296

8.请求 299

Ⅳ.重要提示：适用于出庭辩论的道德规则和写作标准 299

附录：相关法律文书样本 303

第12章 起草合同 322

Ⅰ.合同起草的性质 322

Ⅱ.背景和准备 325

A.初次会见当事人 326

B.合同提纲 327

C.条款说明书或合同草案 327

1.条款说明书 328

2.意向书 328

D.合同 329

1.合同范例、格式手册和其他资源 329

2.合同格式 331

Ⅲ.起草合同 331

A.标题 332

B.日期 332

C.引言 332

D.事实陈述 334

E.定义 336

F.实质性条款 339

1.操作性条款 342

2.终止条款 342

3.意外事件条款 343

4.赔偿和救济 343

5.其他条款 345

a.事务性条款 345

b.条款的变更 345

G.签字和日期 346

H.公证和证人 346

BIBLIOGRAPHY 347

附录A准备和参加考试 348

引言 348

Ⅰ.提纲与学习 350

A.准备一份提纲 350

B.利用假定问题进行学习和练习 351

C.提纲范例 352

Ⅱ.参加美国法学院考试 355

A.开始的计划 355

1.阅读总体指导 355

2.浏览试卷并分配时间 356

3.将三分之一的时间用于阅读和列出论文类问题的提纲 356

4.将每一个论文类问题阅读两遍 356

5.强调线索并注意关键概念 357

6.列出答案提纲 357

7.在写作论文类答案时，一只眼盯着时间 357

B.写作考试：IRAC和CRAC 357

C.普遍性错误 358

1.偏袒一方 358

2.未能明确地陈述应当适用的法律 358

3.未能注意法律争议点之间的相关性 359

4.混淆了法律范畴 359

5.讨论不相干的法律原则 359

D.侵权法试卷和答案示范 360

a.引言 363

b.第一个实质性段落 363

c.第三段 365

d.第一份答案的最后一段 365

BIBLIOGRAPHY 366

附录B为美国律师起草咨询备忘录 368

Ⅰ.直观地接近标准的美国律师事务所办公室备忘录格式 368

Ⅱ.在进行法律分析时，尽可能接近美国使用的IRAC结构 369

Ⅲ.除接近美国咨询性备忘录的结构外，还要尽可能接近普通法的方法论 369

Ⅳ.记住使用过渡语，编辑并仔细校对你的备忘录 370

Ⅴ.对一些主题提供更新信息 370

Ⅵ.备忘录范例：智利结婚礼服案 371