建设工程法律实务操作及疑难问题深度剖析PDF电子书下载

一、工程招投标 1

1发包方欲以设计发生重大变更为由要求重新招标，这种要求是否合法？ 1

2中标通知书发出后，业主不按《招标投标法）第46条的规定与施工方签订合同，我们施工方应该怎么办？ 3

3借用五大员资质中标的行为如何定性？借用五大员资质中标的，中标是否有效？ 4

4按照《招标投标法》规定的强制性招投标的工程项目，在招投标过程中是否存在合法的居间空间？ 5

5因重大设计变更的原因，业主是否可以取消已经签订的施工合同重新进行招投标？施工单位该如何索赔? 9

6非强制性招标的工程，采用了招投标的方式，中标通知书发出后，未按中标结果签订的合同是否有效? 10

7中标通知书发出后尚未签订合同前，由于土地使用权纠纷导致项目不能开工。施工方索赔并要求调整合同价格，现在施工单位提出要满足前两项要求后方能进场施工。请问，施工单位的要求合法吗? 12

8关于建筑工程施工合同中工程款结算“让利”的约定，是否违背相关法律规定? 14

9建设工程项目招标中，投标人以总公司名义投标并中标，能不能以有营业执照的分公司的名义签署施工合同? 15

10通过公开招投标选定了施工人并签订了施工合同，且施工合同已经备案，在项目转让后，是否可以以该项目已转让为由，对工程项目重新招标确定新的施工方? 16

11通过招投标签订的施工合同，如果存在显失公平的情形可否行使撤销权?当《合同法》第54条与《招标投标法》第46条发生矛盾时，应如何处理? 17

12业主招标时使用的是招标图纸，但签订合同时业主要求使用施工图，请问，可能会有什么风险?我单位应该怎么办?可否以施工图纸是对招标图纸实质性变更为由，拒绝以施工图纸为依据签订固定总价合同? 19

13不属于强制招标范围的建设工程项目，业主采用自行招标的行为是否受《招标投标法》的约束?业主应该承担什么责任? 19

14如何理解依法必须进行招标的工程项目? 22

15不属于强制招标范围的工程项目，业主自行招标行为是否受《招标投标法》的制约? 23

16如何理解依法必须进行招标的项目，本案未经招投标直接与施工方签订合同，请问该合同是否有效? 25

17开标时，没有检查投标文件的密封情况，也没有当众拆封，此标是否真实有效? 26

18投标人投标出现漏项，如何评标、定标、确定中标人和工程结算? 27

19作为工程法律专业律师，在审查招投标文件过程中，如何帮助投标人识别并降低潜在的风险? 29

20通过招投标签订的施工合同，采用工程量清单总价包干，招标文件及投标文件同时严重漏项，怎么办? 30

21不反腐“人亡政息”强音振聋发聩五次廉政会议彰显法治廉洁政府建设轨迹 32

22工程建设地在国外，但在国内选择设计、施工、监理和采购设备，是否适用我国《招标投标法》的规定? 39

23中标通知书发出后，双方订立了施工合同并备案，双方协商一致是否能够修改中标合同的实质性内容另外订立补充协议?如果能，是否还需要备案? 39

24因招标人的原因导致工程项目迟迟没有开工建设，招标人与中标人也未解除施工合同，时过两年该项目欲开工建设，请问这种情况下招标人是重新招标还是继续履行原合同? 40

25通过招投标签订的施工合同，到主管部门备了案，请问施工合同解除后是否还要报主管部门备案?是否必须重新办理招标投标手续? 43

26招标人要求延长投标有效期，投标人能否拒绝延长?拒绝延长后投标保证金该如何处理? 44

27招标文件中规定，选择投标价和标底价中最低的价格确定合同单价，签订协议书时作了调整，请问哪个是有效的？ 45

28某企业既有房地产开发资质又有房屋建筑施工总承包资质，为同一法人，请问该企业能不能施工自己企业开发的建设项目？ 46

29合同约定改变了招标文件的实质性的规定，施工单位如何应对才不会造成严重损失? 48

30何为投标保证金，法律、法规、规章是如何规定的?投标人被取消中标资格后，投标保证金能否予以退还？ 48

二、诉讼或仲裁管辖 51

31合同双方根据合同内容签订了还款协议，一方未按协议履行，另一方可否根据原合同中的仲裁条款向仲裁机构申请仲裁？ 51

32业主采用平行发包模式，分别与三个施工单位、一个监理单位签订施工合同和监理合同，施工合同未约定管辖，监理合同约定了仲裁，施工方违规导致火灾造成损失，业主起诉施工方和监理方，如何确定本案的管辖权？ 52

33合同双方在合同争议解决条款中既约定仲裁又约定诉讼的，哪个有效？ 54

34《备案合同》中约定了仲裁条款，《补充协议》中却约定了有管辖权的法院诉讼，请问本案应提起仲裁还是提起诉讼？ 54

三、施工合同解除 56

35甲方不按合同约定支付工程款并擅自解除施工合同，我公司该怎样维权？ 56

36我方业主已下达开工令，但建筑商不按施工合同约定进场施工，眼看工期不保，我方该怎么办？ 57

37因工程款支付纠纷，施工方与我方解除施工合同，我方确定新的施工方后，可否继续以原施工方名义施工？ 59

38双方因工程进度款、施工质量等问题产生纠纷导致停工，在没有对已完工程量、现场备料、施工设备等进行核对并形成清单的情况下，业主擅自解除施工合同，并安排其他施工单位继续施工，我公司该怎么办？ 60

39由于业主原因致使工程项目无法施工，承包商可以解除合同并索赔损失吗？ 61

40业主与我公司签订施工合同后，又与另一家建筑企业就同一项目签订施工合同。现我公司已不可能再承包此项目的施工，作为我方建筑企业该怎样维护自己的合法权益？ 63

41施工单位能否以建设方未办理施工许可证为由解除施工合同？ 64

42在业主完全依约履行合同的情况下，施工单位未按合同工期交工，经业主催告，仍无正当理由继续拖延工期，在此情况下业主如何解除合同维护自己的权益？ 66

43人民法院已受理债权人请求施工单位破产的申请，已裁定施工单位进入破产程序，请问被申请破产的施工单位与开发商的施工合同能否继续履行？ 67

44施工企业该如何行使法定的合同解除权？ 68

45施工中设计发生了重大变更，双方因协商价格不成，甲方单方可否以设计发生了重大变更为由要求解除施工合同？ 71

四、工期问题 74

46本工程实际工期如何确定？在未经验收的情况下，业主提前进场使用对工期确定有没有影响？对竣工日有无影响？对实际竣工日有无影响？ 74

47本案实际竣工日期如何认定？ 75

48业主无理由要求压缩工期，怎么办？ 77

49不按期支付进度款，是否必然导致工期延误？工期是否当然顺延？如何理解《合同法》第283条的规定？ 78

50发包方由于种种原因迟迟未派人到施工现场进行检查，导致隐蔽工程未验收，工程逾期谁之过？ 79

51建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用，工程竣工日期如何确定？请问我公司结算价能否得到法院的支持？ 82

52国家法律、行政法规等对工期延误是如何规定的？ 83

53建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，如何确定竣工日期？ 85

54我公司以施工许可证办理的日期为实际开工日期可以吗？ 87

55本案建筑物尚未竣工验收，也未实际交付，保修期是否届满？ 88

56我与工程总承包人签订了钢筋制作与安装合同，但工程总承包人一再拖延开工时间，我该怎么办？ 89

57工程开工后，建设方还未取得施工许可证，可以成为承包方延误工期逾期交付工程的抗辩理由吗？ 90

58业主未取得施工许可证，施工方可以要求顺延开工日期吗？签订施工合同时双方应怎样协调开工时间与施工许可证的关系？ 91

59如果房屋因为设计原因发生安全质量事故，这个责任由谁来负？ 93

60地面沉降不仅仅是地质问题，更是法律问题 95

五、价差与量差调整问题 101

61工程施工合同中的材料价差是否可以调整？在什么条件下可以调整？如何调整？ 101

62工程施工合同签订后，工程迟迟不能动工，现在原材料价格上涨，这其中产生的差价由谁承担？ 102

63施工合同履行过程中因材料涨价而产生的差价由谁承担？ 103

64本建筑施工合同超出的钢材用量和钢材差价施工方是否可以要求调整？ 104

65我公司与业主签订了一份工程量清单固定总价合同，工程完工后结算时发现清单工程量与图纸工程量不符，能调整吗？ 104

66本案中业主的材料补差应补给谁？是给包工头，还是给建筑施工企业？ 105

67在工程实践中，建设工程材料价差调整通常采用哪几种方法？ 106

68请问本案施工合同中约定的人工费是否可以调整？ 108

69在工程计量中业主是否有权更改合同单价？ 110

70何谓材料价差？材料价差是如何产生的？我们可否主张材料价差补偿？ 111

71施工图纸和工程量清单工程量有很大差距，业主与建筑商签订建设施工总价合同后，工程量是否还可以调整？ 114

72因为业主的原因导致窝工以及工期拖延，施工方对此期间材料价格变动引起的材料差价可以要求补偿吗？ 115

六、漏项、漏量问题 117

73工程量清单中缺项或少计算的，结算时是否可以要求调整？ 117

74中标人在签订合同前称有“漏项”，要求招标人增补价款，作为业主，我方应该怎么办？ 118

75投标方在中标之后发现清单漏项，应如何调整？ 120

76若甲方提供的工程量清单漏项，且招标要求包干价，乙方报价是否应补充？若没补充，甲方是否会认为该漏项费用已计入其他项目? 121

七、工程索赔与民事赔偿问题 123

77如何计算火灾事故造成的直接财产损失? 123

78施工过程中，因业主原因导致中途停工的签证与索赔问题? 125

79由于业主的原因致使工程一直无法施工，承包方为维护自己的利益，应如何要求解除合同并向业主索赔? 129

80施工期间工程未验收，也未与业主办理交接手续，工程项目被他人损毁应该由谁埋单?如果是不可抗力导致费用损失，应如何处理? 130

81我单位新建的厂房出现了质量问题，该怎样索赔? 131

82发包方（业主）单方要求解除总承包合同，会造成分包方重大损失，分包方应该向哪一方索赔? 133

83施工方以业主未办理施工许可证为由停止施工，因此导致了工期的延误，我公司是否可以此为由进行索赔? 134

84因重大设计变更，业主要求取消合同重新招投标，施工单位该如何索赔? 135

85施工单位对建筑材料怠于进行进场检验，扩大的损失由谁承担? 136

86雨水将挖好的沟槽浸泡，地基强度达不到设计标准，需超挖处理，因此而发生的费用承包商能得到补偿吗?依据是什么? 137

87建筑施工合同无效导致的间接损失的赔偿问题 138

88建筑装饰工程施工合同纠纷：甲方指示错误，我方如何索赔? 139

89施工人员在工地上施工时，屁股被硫酸烧伤，谁来埋单? 140

90在履行加工承揽合同过程中，因定做人原因使承揽人受到伤害，应如何索赔?本案是否适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条的规定要求赔偿损失? 141

91建筑工地支架倒塌导致施工人员死亡，监理工程师应否承担责任? 142

92固定总价包死的施工合同中，业主要求减少施工项目，会导致施工方损失，请问作为施工方应该怎样维护自己的权利? 143

93签订投标协议后联合体一方违约，导致无法继续竞标，请问守约方可要求违约方赔偿哪些损失？ 146

94建设工程质量缺陷的责任主体和损害赔偿责任主体都是哪些? 146

95楼板厚度达不到强制性标准的要求，我可以起诉开发商要求退房，或是要求赔偿损失吗? 152

96承包商与建设方签订了固定总价格合同，后建设方未经承包商同意，将其承包范围内的一部分工程分包给另一单位施工，建设方的做法是否合法，请问这种情况下承包商如何索赔？ 154

97发包人与承包人签订施工合同后，由于发包人原因并未实际履行，承包人可否索赔？如何索赔? 154

98业主指定的分包单位员工在施工过程中擅自进入我们拆卸设备的区域，发生安全事故，应该由谁赔偿? 155

99施工中因施工单位违规使用电焊导致火灾事故，请问该侵权案件该不该赔偿经营损失？ 156

100建设工程中途停建、缓建的，损失如何补偿? 158

101业主在装修过程中拆掉了承重墙，物业公司是否有权对该业主提起诉讼，要求业主将房屋的承重墙恢复原状？谁有权利提起诉讼? 162

102工程已竣工但还没有做最终结算，如何追讨工程款?损失如何计算？ 164

103业主对水泥出现质量问题导致的损失如何索赔?应向谁索赔？ 165

104招标人发出中标通知书后，双方没有在法律规定的30天内签订施工合同且期间拖延得过长，那么，在此期间材料价格上涨造成的损失应由谁承担? 166

105我购买了一套商品房，装修入住后，发现该商品房的隔音效果极差，生活备受干扰，我该怎么办? 167

106隔壁单位在拆除旧楼过程中倒塌的建筑物砸到我家房屋造成的损失，如何索赔？ 168

107设计存在质量问题，图纸会审和设计交底时由于疏忽没有被发现，请问由谁来承担由此造成的损失? 169

108民用房屋因靠近正在施工的工地而结构受到损害，该怎样走索赔程序？ 172

109施工单位施工挖断电缆造成损失由谁埋单? 174

110包工头挂靠在我公司名下对外投标，提交的投标保证金应由谁来偿还？ 175

111发包方提供的建筑材料有质量问题，能否减轻施工方疏于进场检验的过错责任？ 176

112因施工质量问题，装修公司在未完工的情况下，擅自撤场，不辞而别，我该怎么应对施工方的违约行为? 178

113本案中造价鉴定机构应否承担侵权赔偿责任或违约责任？ 179

114工程质量纠纷：水泥地面表面起沙，挖开以后里面全是粉末，机器无法固定。但施工队还要起诉讨要工程款，我公司该怎么办? 181

115施工合同被确认为无效后，可否要求支付欠款利息?如何计算? 182

116在建工程项目转让，承包人如何行使优先受偿权?承包方应采取什么措施维护自己的利益？项目转让过户后，施工方是否仍然享有优先受偿权? 183

117建筑商施工行为不当致行人摔伤成残，受害者要求施工方与发包方承担连带赔偿责任，有法律依据吗? 184

118委托设计方以设计单位无资质为由要求解除勘察设计合同，并拒付设计费用，但委托方已使用了设计单位的设计成果，请问设计单位如何维权？ 185

119施工合同被依法判定为无效，因施工合同所欠的工程款应否支付利息? 186

120在双方没有约定工程欠款利息的情况下，施工方要求支付欠款利息能否得到法院的支持？ 188

八、诉讼时效问题 190

121本案纠纷属于劳务分包合同纠纷，合同履行后，双方未办理结算，施工方欲起诉，请问诉讼时效如何计算？ 190

122由于承包人的原因发生工期延误，在承包人向发包人索要工程款时，请问本案施工合同纠纷的诉讼时效如何起算？ 192

123建设工程施工合同违约时效的起算：一方当事人违约，另一方当事人主张违约金，诉讼时效如何计算？ 193

124工程结算后因无款可付，建筑施工企业向包工头出具了“欠条”，请问该“欠条”所确定的债权的诉讼时效如何确定？ 194

125工程项目虽然早就经过了竣工验收，并投入使用，但10年后还未就工程款进行结算，请问是否已超过诉讼时效？ 197

九、工程价格调整问题 199

126工程量清单计价施工合同中材料暂定价格如何调整？ 199

127本案合同价格是一次性包死价，还是可以调整的价格？ 200

128双方签订固定单价施工合同，因业主原因导致工程延期是否可调价？ 201

129定额计价与清单计价形成的合同价格，其调整因素有什么不同？ 203

130实际地质情况与预测地质情况不一致，增加了施工难度，承包方能否依此为由要求增加工程款？ 206

131施工合同签订后，建设单位以图纸变更超出20%为由要求解除合同合法吗？或以此为由要求调整价格合法吗？ 208

132在何种条件下，我方（施工方）可以依据省建筑厅文件要求调整合同价格？ 210

133某工程采取固定单价合同招标，中标后工程量大大增加，增加的工程量以补充合同的方法变更中标单价，是否有效？ 211

134请问在工程量清单计价的方式下，对变更部分在计价的时候是否计取措施费、规费和利润？ 212

135在施工中发现原清单报价中使用的水泥初凝时间不稳定，施工中征得甲方的同意，使用了初凝时间更加稳定的水泥，但该水泥价格比原投标报价高出许多，请问高出的部分是否有权要求调整？ 213

136如果施工中发现合同中准备使用的水泥初凝时间不稳定，沙子含泥量不合标准，碎石抗压强度不达标，水的碱性过大，能就此调整单价吗？ 213

137如果水泥是从发包方指定的厂家购买的，施工时发现水泥性能不稳定，征得甲方的同意使用了另一家性能稳定的水泥，但该家水泥的单价比指定的厂家价格高，能调整吗？ 214

138原固定单价合同采用的是32.5号的水泥，在施工过程中征得发包方的同意变更为42.5号的水泥，能否对混凝土的单价进行调整？如能调整，如何调整？ 215

139本案合同是固定价格还是可调价格？ 216

140工程量清单计价施工合同中专业工程暂定价格，在结算时如何调整确定？ 217

十、经验教训 219

141签约不慎导致判决难以执行——垫资有风险，签约需谨慎 219

142被告出借资质给原告，发生安全事故双方共同埋单 223

143利用建筑资质牟取利益，违法所得被依法收缴 225

144我单位投标一工程项目，采用工程量清单计价，业主出具工程量清单，我方填写报价，请问在工程量清单计价条件下，我方还须核实工程量吗？ 226

145建筑工地支架倒塌是否会追究监理的法律责任？ 228

146该施工安全员的行为构成犯罪吗？ 229

十一、工程质量及工程质量鉴定问题 233

147商品房地基和主体结构沉降质量问题 233

148由于施工单位漏振导致砼出现蜂窝状，我作为现场监理人员该承担什么责任？ 234

149由于材料不合格导致工程质量问题，请问谁应该为工程质量问题承担法律责任？ 235

150作为实际设计者，设计质量出现问题我应该承担什么责任？ 236

151关于建筑物的附属设施，如电梯、中央空调等相关设施的质量保证责任，我国法律或者行政法规是如何规定的？ 236

十二、工程造价鉴定问题 238

152工程结算完成后，甲方发现该工程决算被高估冒算，并且施工方有作假的嫌疑，请问业主是否有权要求对工程决算进行重新审价？ 238

153工程造价鉴定结果高于原合同约定的价格，会得到法院支持吗？ 239

154工程造价鉴定资料不全会导致无法计算工程量，诉讼初起，我单位应该收集提交哪些证据材料？ 240

155工程合同纠纷诉讼过程中，工程造价的司法鉴定应该由谁来启动？ 241

156本案中应由谁提出造价鉴定申请？从诉讼策略考虑，被告方存在哪些失误？法院直接根据原告方提交的结算报告作为定案根据有什么不妥？ 242

157请问，在哪种情况下不需要通过造价鉴定就能确定工程价格？ 245

158施工企业如何对待造价鉴定？ 246

159当事人向人民法院申请鉴定的期限法律是如何规定的？施工单位申请鉴定需要预交鉴定费用及需要提供的相关材料一般有哪些？ 249

160发包方（业主）的内部审计机构，其审计行为对已经签订的施工合同权利义务产生影响吗？ 250

161施工合同约定工程结算取费类别高于工程正常取费类别时，工程造价鉴定结果是否有法律效力？ 251

十三、黑白合同问题 253

162工程项目不是必须招投标项目范围，自愿采用了招投标的方式确定了中标人，签订了“黑白合同”怎么结算？ 253

163司法解释规定了导致施工合同无效的三种情况五种情形，并规定，在黑白合同中，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。请问，法官或者仲裁员在审理个案的过程中，可否认定黑合同无效？ 254

164本案中，备案的《施工合同》中没有支付预付款的约定，未备案的《补充协议》中约定了支付预付款，请问，应当以哪个为准？ 256

十四、工程结算问题 258

165施工方没有施工资质，没有签订书面合同，没有施工图纸，也未约定工程价格，但工程质量合格，如何结算工程价款？ 258

166在没有出全施工图纸的情况下，双方在合同中约定了固定总价，结算时产生争议该如何处理？ 259

167请问什么是等外标准取费，没有资质按等外标准取费有法律依据吗？ 260

168施工人是没有资质的包工头，施工合同无效，如通过造价鉴定是否应计取企业管理费、利润和税金？ 261

169本案结算金额如何确定？是应该以造价咨询单位审核的结果为准，还是以监理公司确认的结果为准？ 264

170深化设计导致工程量变化的费用该由谁来承担？ 266

171建筑施工合同被判无效，施工方的工程款只获得成本价补偿，法院也未支持利润部分，请问该工程的税费由谁负担？ 266

172这个工程合同约定的价格是否属于固定总价包干合同价格？ 267

173承包方在合同约定的期限内提交了结算报告，但发包方提出“部分房屋出现漏水等质量问题，待承包方维修合格后方可结算”，请问发包方的要求是否有法律依据？再请问，发包方以部分房屋出现漏水等质量问题为由不予结算属于对结算报告提出的异议吗？ 269

174该施工合同中，车库储藏室标高未达到2.2米，工程结算时可否计算面积？ 270

175在本建设工程项目施工合同中，工程量的调整是以实际施工图工程量为准还是以招标工程量为准？ 272

176仲裁庭不支持工程利润，并核减40%企业管理费用，这样参照计算工程款是否合法，是否有失公平？ 273

177建设工程施工合同无效，但工程质量合格，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。这种情况下，有效合同和无效合同还有区别吗？ 275

178总价包干工程合同施工过程中途解约、结算的法律意见书 276

179一个固定价格合同，业主提供的工程量清单比施工图纸缺少了一项，在结算时清单中缺少的项目可以计算工程量吗？ 278

180我公司与业主之间的合同约定按定额计价，结算时对施工方案所涉施工措施的工程量是需要签证，还是直接结算即可？ 281

181建筑工程的使用功能发生变化，造成工程大量变更，变更造价远远超过招标人预留金额（预留金）这部分价款如何处理？ 282

182施工合同约定了结算办法，实质上是让利，这样结算合法吗？ 283

183关于砼量的调整除按施工方投标单价调整造价外，措施费中的模板费是否还要调整？如何调整？ 284

184使用工程量清单计价结算，请问综合单价可以因为材料价格或者实际情况的变化而调整吗？ 284

185运距的增加或者使用设备的改变，材料价格的变化，可以改变综合单价吗？ 285

186施工合同被法院判定无效后，承包人对工程价款结算方式有无选择权？必须参照合同约定支付工程价款吗？ 286

187建设工程施工合同被判定无效后，在哪种情况下承包人可主张不参照合同约定而采用经鉴定的实际造价结算工程价款？ 287

188建设施工合同签订后发现实际地质情况与设计资料中反映的地质情况不一致，可否要求费用调整，如何进行费用调整？合同中没有约定时如何处理？FIDIC合同条款是如何处理的？ 289

189建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，如何参照合同约定支付工程价款？ 290

190施工合同让利问题：中标价+图纸变更+签证 291

191政府认定业主的建设用地没有合法手续，对在建工程项目强制拆除并要求复耕复绿，请问已施工的工程项目如何结算？ 293

192本案合同是按固定总价结算，还是按照定额预决算方式进行据实结算？ 293

193本案已做最终结算，但施工方后悔，起诉到当地法院，要求适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条的规定结算，请问法院是否会支持？ 294

194固定总价合同工程量发生变化时结算怎么办？ 295

195承包人在施工合同中如何约定涉及预付款、工程款的支付条款，才能既有利于工程价款的回收，又有利于双方的权利义务保持平衡？ 299

196工程项目设计变更引起了工程价款变化，发包方不予调增时承包人该怎么办？ 304

197请判断本案装饰施工合同是固定价格还是可调价格？ 306

198在双方没有签订书面施工合同的情况下，施工方进行了工程施工，且工程经过了合格验收，施工方如何提出支付工程款的要求？ 307

199施工合同中约定甲方供主材不进结算是否违反税法？ 308

200业主与施工方签订书面施工合同，我与施工方没有书面合同，我方该依据什么证据主张合同权利？ 311

201本案是否具备签订固定总价合同的条件？ 312

202工程分包合同被认定无效而工程质量合格的情况下，实际施工人是否有权要求对工程价款按实结算？ 312

203总包方和分包方都不主动要求与业主结算，我公司作为业主该怎么办？ 313

十五、在建工程转让及工程价款优先受偿权 315

204因业主拖欠施工方巨额工程款，请问建筑商对本案在建工程折价或拍卖的价款是否享有优先受偿权？ 315

205业主要转让在建的工程项目，承包方可否要求行使优先受偿权，在优先权行使期限外我方有没有必要对在建工程采取保全措施？ 316

206怎样才能追回拖欠的工程款？本案现有的条件下施工方可否主张建设工程价款优先受偿权？ 316

207在建工程项目抵押借款应具备哪些法律条件？ 317

208通常情况下，在建工程项目的转让方式有哪几种，以股权方式转让在建工程项目有何优势和风险？ 319

209我公司将合作项目转让给房地产开发企业，房地产开发企业支付项目转让款后继续开发。问：国企如何进行土地使用权和在建工程项目的转让？ 324

210业主通过合同约定了对建设工程价款优先受偿权的限制，请问能否对司法解释规定的建设工程价款优先受偿权形成限制？ 328

211我公司欲收购一在建工程项目，试问会有哪些法律障碍？有哪些投资风险？ 330

212承包人与发包人施工合同约定，承包人垫资施工，发包人以在建工程抵押合法吗？ 341

213业主拖欠工程款，被我公司起诉到法院，经查发现该业主有另一处正在开发的房地产，请问我方对该处房产是否享有优先受偿权？假设有优先权，在土地使用权被查封的情况下，是否影响产权证的办理？ 343

214施工合同约定解决争议的方式为仲裁，承包人要主张工程价款优先受偿权怎么办？ 345

215我购买商品房一套，与开发商签订了购房合同，并支付了全款，但是开发商没按合同约定的日期交房，此种情况下我能不能对抗银行的抵押权？ 346

216我公司欲收购某房地产开发公司一在建工程项目，但考虑到收购后还要办理开发变更手续，就打算采用收购股权的方式，这样省去变更手续，如果请律师做调查，应该收集哪些资料？ 347

217在建工程转让后，是否需要重新办理用地规划许可证、工程规划许可证、施工许可证以及其他相关开发手续？ 350

218诉前财产保全期间产生了新债务，新的债权人可以与我们一起分拍卖款吗？ 350

十六、诉讼主体与合同的相对性 352

219你以实际施工人的名义起诉发包方，凭什么？——案外人以实际施工人名义起诉发包人讨要工程款案被驳回案 352

220在建工程项目转让，承包人如何行使优先受偿权？承包方应采取什么措施维护自己的利益？项目转让过户后，施工方是否仍然享有优先受偿权？ 358

221工程非法转包与违法分包，应以谁为被告？是否可以以业主为被告？ 359

222在建设工程施工合同纠纷中，即使存在多次转包、违法分包的情形，亦应坚持合同相对性原理，只有在法律、行政法规有特别规定的情形才准许突破。只有在法律明确规定或者合同明确规定的情况下，才有连带责任的承担 360

223包工头挂靠在建筑企业承包工程，因工程款发生纠纷，请问诉讼的主体如何确定？ 362

224项目经理能根据企业内部承包协议起诉建筑企业主张权利吗？内部承包协议能证明我是实际施工人吗？ 363

225农民工受雇于包工头，劳务合同是否有效？能否确定农民工与施工单位之间存在劳动关系？ 364

226我公司为一家建筑企业，劳务公司的农民工以实际施工人的身份起诉我公司，要求支付劳务分包款项，其行为是不是符合法律的规定？ 367

227个人挂靠在建筑公司名下，以公司名义与学校签订施工合同，个人可以作为原告起诉学校讨要工程款吗？ 368

228施工企业的项目部与建材供应商签订买卖材料的合同，将购进的材料用于施工企业承包的建筑工程，合同上加盖了项目部公章。项目部的行为是否代表建筑企业？ 369

229请教律师，本案中王某因工程施工所欠的材料款应该由谁承担支付？ 372

230施工单位将其承包的工程“转包”给包工头，结果造成了拖欠劳务费，施工单位对包工头拖欠的劳务费是否要承担法律责任？ 372

231施工单位将其承包的工程转包给包工头，包工头拖欠工人工资，施工单位对包工头拖欠的工人工资是否要承担法律责任？ 374

232在工程转包合同纠纷中，包工头用转包方与业主之间的工程签证单作为证据主张工程款，该证据是否可作为确定包工头与建筑商之间欠款的根据？ 375

十七、合同效力问题 377

233业主没有取得施工许可证，与建筑商签订的建设工程施工合同是否合法有效？ 377

234请问建设工程的转包合同如何签订？按照法律规定，转包合同属于无效合同，签订转包合同的实际意义是什么？ 378

235建筑工匠资质不同于施工企业资质，本案中施工人虽无资质，但本合同仍然有效 379

236建设单位没有取得土地使用权证，与施工单位签订的建设工程施工合同是否有效？ 381

237如何理解《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》中的“效力性强制性规定”？ 381

238本案中，先后签订两份施工合同，完工后双方签订了一份《互不追讨及索偿协议》作为最终的结算协议。如果合同无效，请问《互不追讨及索偿协议》是否有效？ 382

239非强制性招标工程，业主采用了招标方式，确定了中标人并发出了中标通知书，但是业主未按中标结果与中标人签订施工合同，而是与其他单位签订了施工合同，该合同是否有效？ 384

240挂靠方如何保障自己的权利？签订挂靠协议是必要的吗？ 386

241建筑施工合同无效，依该合同进行的工程款结算后形成的欠条是否有效？ 387

242本案施工合同无效后工程价款如何参照结算？ 387

243合同约定：施工方提供施工材料，但材料不进入施工方工程价格。施工合同关于材料价格和供应方式的内容这样约定合法吗？站在承包人利益角度看有什么不妥吗？ 389

244甲能否以租赁合同纠纷起诉乙和丙，主张甲与丙签订的合同无效？ 390

245总包与分包的合同中约定，待建设方付工程款后总包方再支付分包方工程款，现总包以此为由不支付分包方款项，其理由是否成立？约定是否有效？我方如何破解这样的不合理约定？ 392

246本案施工合同约定的工程价款结算办法是否有效？如有效，我方是否有理由要求解除施工合同？ 392

247《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条规定的施工企业资质是否包括《村庄和集镇规划建设管理条例》第23条第2款中所指的建筑工匠施工资质？建筑工匠没有资质与业主签订的施工建房合同（建造房屋为两层）是否有效？ 395

248租赁未经消防验收的房屋是否影响合同效力？ 399

249业主在没有取得用地规划许可证的情况下，与施工方签订的施工合同是否有效？ 402

250司法解释规定了导致施工合同无效的三种情况五种情形，并规定，在黑白合同中，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。请问，法官或者仲裁员在审理个案的过程中，可否认定黑合同无效？ 403

251工程施工合同约定的质量标准为优良的条款是否有效？ 405

252请问，该《建设工程施工合同》是否是有效合同？ 406

253甲公司与乙公司之间的关系是联营关系还是借用资质的关系？此种约定有效吗？ 407

254本案对合同内容的改变是否属于实质性变更，对实质性内容变更是否必然无效？ 408

255以工程承包方一个工程部负责人的名义和承包方签订的“内部承包”施工合同是否有效？ 409

256目前，我国建筑行业中大量存在的指定分包到底是否合法？指定分包的工程质量责任是怎样规定的？指定分包对总包方的风险？我国实践中的指定分包与FIDIC合同条件下的指定分包内涵是一致的吗？ 410

257关于签订建筑工程承发包合同居间提成协议的问题 412

258请问合同约定“罚款”是否合法？ 413

259扩大的劳务分包合同与工程分包合同的区别是什么？ 413

260请问本合同应为何种性质的合同？是劳务合同还是工程分包合同，两者有何区别？ 414

261铝合金门窗加工安装合同是建设工程合同还是加工承揽合同？ 414

262建设工程施工合同中约定了暂定价款，并约定材料价格也可以在结算时调整，请问本案施工合同是总价包干合同吗？ 415

十八、施工合同解除及违约责任 418

263工程发包方行为构成违约，我方如何向其主张违约责任？ 418

264施工方实际使用的门窗品牌与合同约定要求不符，发包方如何保护自己的权利？ 419

265按照业主要求我承包商已经进场施工，但是业主与我方还未签订书面施工合同。现在业主要和另一家建筑商签订施工合同，我方怎么办？ 419

266由于业主的原因导致建筑工程项目改址延长工期，施工方可否要求修改清单报价？ 420

267建设工程施工单位可否拒不交付已经验收合格的工程？我单位可否通过诉讼途径要求施工方交付工程？ 421

268本案中委托授权不明，受托人应否承担违约责任的连带责任？ 422

269实际施工人可以要求发包方承担违约的连带责任吗？ 424

270业主拖欠施工方工程款，合同中没有约定是否支付利息，请问可否要求支付利息？如果可以要求支付工程欠款利息，起算点和终止点是如何确定的？ 425

271承包方对发包方逾期支付工程款的利息和违约金能否同时请求支付？ 427

十九、其他 429

272判决已生效，案款已到法院，法院是否应该付款给我？ 429

273合同能源管理模式及合同能源管理合同范本 430

274在建厂房被烧谁埋单？ 439

275星星之火何以成灾？——因租赁的厂房被烧毁引发的民事索赔纠纷案件 442

276没有竣工的房产（即在建工程）是否可执行？依据是什么？ 447

277何为同体监理？有哪些具体的法律、法规或规章？ 449

278何为违章建筑，有无明确的定义？对违章建筑应如何处理？ 451

279消防机构认定起火原因不明，法官能否依高度盖然性理论推定出起火原因？ 453

280承建农民自建两层以下的低层民用住宅施工工程，需要具备或办理施工资质吗？ 455

281具备施工总承包资质或专业承包资质的企业能承揽劳务分包工作吗？ 457

282实际施工人直接起诉发包人能否要求发包方“返还”质保金？ 457

283《建筑法》禁止发包单位将工程肢解发包，关于“肢解发包”该如何定义？何为“应当由一个承包单位完成的建设工程”？如何判断一个工程是否被肢解发包？ 459

284我方从总包方处承接钢结构工程专业分包后，将钢结构构件制作任务委托给其他单位的行为是不是工程二次分包行为？ 460

285包工头承建施工项目，如何纳税，若包工不包料如何开票？营业额是应该连工带料开具发票还是只开具人工费？ 461

286施工企业有哪些安全义务，施工企业能否通过合同方式将自己的安全义务转嫁给包工头？ 462

287关于高层建筑影响采光的问题，有哪些法律规定？ 466

288在施工合同未履行完的情况下，双方解除合同，工程质量保修金应何时返还？ 467

289工程未经竣工验收，业主擅自投入使用，发包方以“擅自使用就意味着对质量的认可”为由拒绝对质量问题进行维修，业主应如何抗辩？ 468

290我单位作为总承包单位承包了一项工程，其中的专业工程业主直接指定发包给了其他施工单位，但业主要求我单位与分包单位签订分包合同。请问我单位需对业主直接发包的专业工程承担质量、安全、工期等责任吗？ 470

291建设工程中第三方责任险由业主缴纳是否是强制规定？能否由承包商缴纳？ 473

292屋顶露台有无产权，开发商是否有权销售屋顶露台，屋顶露台算不算公摊面积？ 474

293如何界定施工合同约定的预留质保金的期限与法律规定的质量保修期限？ 474

294施工企业垫付的代办施工许可证等相关费用是属于企业间的非法拆借还是属于工程垫资？ 476

295关于无效施工合同价款中的税金问题？ 478

296外商是否可以在中国境内投资设立建筑业企业？如能设立，应当向哪个部门申请？其业务范围有何限制？ 479

297因建筑面积超过工程规划设计标准而未能办理房屋登记，我公司是否可以申请法院对该房产进行财产保全？对于未进行登记的建筑物人民法院可以依法进行查封吗？有何法律依据？ 480

298竣工之前与竣工之后施工单位对工程质量分别承担什么责任？保修责任与质量瑕疵担保责任的区别是什么？ 481

299“商品房经竣工验收合格”是否包括消防验收，在消防没有经过验收或消防验收不合格的情况下，就本案来讲业主可否拒绝收房？ 484

300请教王老师，此《合作协议》准确的法律关系是什么？ 485

301临时用房已成危房，如想继续使用，从法律角度讲，是拆除重建，还是修缮加固？ 488

302我村委会想用集体享有所有权的一部分耕地使用权与一家有限公司合作开发建设一座旅游城，请问有法律障碍吗？ 489

303如果BOT协议中没有约定进入商业运行的条件，则该污水处理厂正式进入商业运行需要达到什么条件？ 490

304工程总承包（EPC）与施工总承包的承包单位依法应当具备的相应资质及其相互间的联系与区别？ 516

305本案甲方的行为是否构成合同诈骗罪或者诈骗罪？ 519

306建筑企业收到总承包单位拖欠工程款的利息后，应该开什么发票给对方，法律或行政法规规定具体税率是多少？ 521

307同一建设工程项目的设计和监理能否是同一家单位？即“我设计我监理”？ 522

308施工任务完成后，实际施工人可否向发包人主张质保金和履约保证金？ 522

309按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，实际施工人在起诉发包人支付工程款期间到作出判决前，发包人向总承包人付清了工程款，发包人能否完全免责？ 523

310工程竣工验收合格交付后，发包人又以工程存在质量问题为抗辩理由，拒绝支付工程款怎么办？ 524

311发包人和总包方如何应对、防范或避免来自“未知的实际施工人”的诉讼风险？ 525

312我公司承包的科技园施工工程，经验收合格后不久，业主通知我方保修，我方因在外施工实在抽不出人员去现场，请问如果不去，会有什么不利后果？ 527

313央视大火材料案再开庭一审因减刑被发回重审 528

314我公司（承包人）正在施工的工程项目，被法院查封，原因是发包人与其他公司有债权债务纠纷，我公司该怎么办？ 531

315业主和施工方已在签证单上盖章签字，监理单位一栏中没有总监理工程师签字，但是监理公司已盖章，请问，签证单是否生效或是否应让总监补签一下才可生效？ 533

316何谓工程签证、索赔、联系单、设计变更、工程洽商与施工合同的区别与联系？ 534

317工程款支付有何法律规定及相关规范规定？ 540

318关于人民法院依法强制执行拍卖、变卖被执行人财产后，税务部门能否直接向人民法院征收营业税？ 544

319施工合同被法院认定无效，施工人是否还需承担维修、保修义务？ 545

320私刻公司印章、合同专用章以及公司法定代表人印鉴章在外面私自承包工程，触犯刑律被判刑 546

321建筑施工企业的内部承包合同是否有效，内部承包人能否行使代位权，追偿工程欠款？ 547

322一审因原告证据丢失被驳回，在上诉期内原告找到了丢失的证据，请问原告是选择重新起诉，还是选择上诉，抑或是等判决生效后申请再审？ 549

二十、国际工程与劳务 551

323在国际工程合同中承包商如何选择适用的法律？ 551

二十一、《施工合同司法解释》办案心得 683

附录一：记者专访建筑工程险：施工企业权益保障网——专访建设领域知名律师王文杰 683

附录二：答记者问业内人士称抑制招标投标领域腐败重在法律制度落实在《招标投标法实施条例》实施前夕对话北京王文杰律师 689

附录三：王文杰律师立法建议明确否定招投标过程中的居间行为的合法性 697