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第一编 公司法总则热点问题裁判标准与规范 3

第一章 公司设立热点问题裁判标准与规范 3

【本章导读】 3

【理论研究】 3

一、公司的设立原则 3

二、公司设立行为性质分析 4

三、公司设立登记的法律效力 6

【实务探讨】 7

一、公司设立与公司成立有何区别 7

二、如何界定公司的成立之日 8

三、司法实践中如何确认公司的住所 8

四、公开募集与定向募集有何区别 9

五、组成股份有限公司创立大会的认股人中是否包括发起人 10

六、公司诉讼中如何处理司法权与行政权的关系 11

七、在不实登记未被登记机关责令改正或撤销登记之前，是否可以其登记事项不实而对抗善意的第三人 12

八、如何界定认股行为的法律性质 13

九、股份公司认股人未按期缴纳所认购股份时，公司发起人可否另行募集 14

十、公司可否请求延期缴纳股款的认股人承担赔偿责任，承担责任的范围是否限于认股人未按期缴纳股款的范围 15

十一、分期缴纳制是否适用于股份有限公司的认股人 15

【法条索引】 16

第二章 公司法人财产权热点问题裁判标准与规范 17

【本章导读】 17

【理论研究】 17

一、法人财产权的性质 17

二、公司法人财产权为一种独立的综合性民事权利 18

【实务探讨】 19

一、如何正确理解公司法人财产权和股东的股权 19

二、可否执行公司财产清偿股东债务 20

三、如何准确理解企业集团财产权 21

四、股东尚未缴纳的出资是否构成公司财产 22

【法条索引】 23

第三章 股东权利热点问题裁判标准与规范 24

【本章导读】 24

【理论研究】 24

一、股权应为独立的综合性民事权利 24

二、股权的内容 26

三、股权的行使 26

【实务探讨】 28

一、如何理解股东是公司的终极所有者 28

二、未完全履行出资义务的股东是否享有股权 28

三、如何理解和把握股东的固有权利 29

四、股东可否拒绝接受在其加入公司时已经存在的章程条款 30

五、如何认识公司修改章程限制或取消股东的原有权利 32

六、股东能否请求强制公司分配利润 34

七、针对控股股东滥用股东权现象是否应当限制其表决权 35

八、股东自愿对公司债务承担连带责任的承诺是否有效 36

九、股权的增值在继承时能否作为自然人股东的遗产 36

十、如何理解股权与法人财产权的关系 37

十一、如何认定有限责任公司股权转让合同中对公司资金、实物、无形资产及债权债务约定处分的效力 37

十二、如何理解和把握职工股 38

十三、司法应否介入公司利润分配 39

十四、股东会是否有权作出暂缓向某些股东分配红利的决议 40

十五、在公司不召开股东会议对股利分配问题进行表决的情形下，是否应当运用司法手段对股东进行救济 40

十六、在公司不分配股利不属于合理的商业判断时，股东提起股利分配之诉，是否需要以长期不分配股利为条件 41

十七、在公司不召开股东会议就股利分配作出决议的情形下，应当如何处理股东提起股利分配之诉的案件 41

十八、在公司决议不分配股利的情形下，如何对股东股利分配请求权进行救济 43

十九、公司无可分配利润而通过决议把分配给股东的利润份额以借据的形式载明，其是否由盈余分配关系转化为债权债务关系 43

二十、司法实践中，公司股东能否对公司章程条款的效力提出审查请求 44

二十一、公司部分股东在增资扩股中承诺放弃认缴新增出资份额，其他股东对此是否享有优先认购权 45

二十二、被冻结的股权是否享有股东大会的召集权、投票权、新股认购权 46

二十三、如何把握执行出资不实股权中的责任承担问题 47

二十四、股东能否以股利分配权请求权受侵犯提起诉讼 48

二十五、已经转让股权的当事人是否能够要求分配股利 49

二十六、出资存在瑕疵的股东能否提起强制分配股利之诉 49

二十七、股东抛弃股利分配请求后能否再次主张股利分配请求权 50

二十八、能否以其他股东为被告提起股利分配请求权之诉 50

【法条索引】 51

第四章 公司社会责任热点问题裁判标准与规范 52

【本章导读】 52

【理论研究】 52

一、公司社会责任的界定 52

二、对我国《公司法》确立的公司社会责任的评述 53

【实务探讨】 55

一、公司可否对外捐赠 55

二、公司可否撤销对外捐赠合同 57

三、如何认定公司与职工事先约定公司奖励给职工的股份在职工由于死亡、辞职、退休等原因与公司解除劳动合同关系时，公司可以无偿取回职工持股的效力 58

四、股份有限公司职工代表大会作出清退职工股份的决议是否有效 58

五、如果公司收购自身股票的行为无效，而职工已经按不同购买年份分别从公司领取了退股现金，那么职工该如何恢复股东身份 59

六、公司社会责任的实现有何司法保障机制 59

【法条索引】 60

第五章 公司章程热点问题裁判标准与规范 61

【本章导读】 61

【理论研究】 62

一、公司章程性质解读 62

二、公司章程与设立协议的关系 63

【实务探讨】 64

一、公司章程何时开始生效 64

二、公司设立协议是否因公司成立从而被公司章程取代而完全无效 66

三、公司章程一经公示，与公司交易的第三人是否负有对公司章程的审查义务 67

四、公司能否以其对法定代表人的任命不符合公司章程规定为由，对抗善意第三人 68

五、公司章程与《公司法》的任意性规范相冲突时，此时公司章程的规定是否任何情况下都有效 69

六、如何把握与《公司法》规定不一致的章程条款的效力 70

七、公司章程可否规定公司重大决策须经全体股东一致通过 72

八、如何认定有限责任公司章程中除名条款的效力 73

九、公司章程排除股权继承限制在法律上有无效力 74

十、公司章程限定股权由某一特定继承人来继承有无效力？在所指定的某特定继承人先于被继承股东死亡时，若符合代位继承的条件，则继承人的晚辈直系血亲能否对股权主张代位继承 75

十一、司法裁判中适用公司章程规定时的审查标准如何确定 75

十二、公司章程瑕疵的法律后果探讨 77

十三、公司章程能否对公司法规定的股东会和董事会的职权进行修改 78

【法条索引】 79

第六章 公司法定代表人热点问题裁判标准与规范 80

【本章导读】 80

【理论研究】 80

一、我国的法定代表人制度 80

二、任免公司法定代表人探讨 81

三、法定代表人代表行为分析 82

【实务探讨】 83

一、公司文件是否必须加盖公司印章 83

二、法定代表人之外的其他人是否可以代表公司 84

三、公司意志是否只能由法定代表人表达 85

四、变更法定代表人是否以工商登记为生效要件 86

五、变更法定代表人是否需要提交修改后的公司章程 86

六、公司超过《公司登记管理条例》第三十条规定期限申请办理变更登记，是否需要重新确认 87

七、公司是否可以选举两人以上作为代表人共同代表公司 88

八、法定代表人代表公司从事非法活动时如何认定代表行为的效力 89

九、法定代表人代表公司的赠与行为是否有效 89

十、债务人内部变更法定代表人，银行对不知变更的事实并无过错的情形下，向原法定代表人主张权利，能否认定银行向债务人主张权利 90

十一、在出售公司主要资产时，仅由法定代表人签字的处分行为效力如何 91

【法条索引】 92

第七章 公司担保热点问题裁判标准与规范 93

【本章导读】 93

【理论研究】 93

一、现行《公司法》下的公司担保制度 93

二、现行《公司法》下公司违规担保的效力 94

三、现行《公司法》下相对人的审查义务 97

【实务探讨】 98

一、公司章程未规定对外担保决策机关时，对外担保决议由谁作出 98

二、债权人审查担保人公司的担保决议时应当遵循形式审查标准抑或实质审查标准 98

三、公司章程规定的担保决策机关可否转授权 100

四、母公司为子公司提供担保是否需要股东会决议 100

五、如何认定超过公司章程限额担保的效力 101

六、股东均享受担保利益时，如何适用《公司法》第十六条第三款 101

七、公司违规担保的决议被撤销后，担保合同是否有效 102

八、上市公司对外担保有何特殊决议程序 102

九、上市公司的关联担保是否必须经独立董事批准 104

十、董事会表决关联担保事项时关联董事是否必须回避 104

十一、如何认定公司脱法担保行为的效力 104

十二、如何把握2005年《公司法》生效前公司经董事会决议为公司股东或者个人债务提供担保的效力 105

十三、公司在票据上进行背书或书写保证的行为是否属于《公司法》第十六条所指的担保，是否需要形成决议 106

十四、公司能否为自己的唯一股东担保 106

【法条索引】 107

第八章 公司法人人格否认热点问题裁判标准与规范 109

【本章导读】 109

【理论研究】 109

一、公司法人人格否认制度概述 109

二、公司法人人格否认制度的适用 110

【实务探讨】 113

一、我国司法实践运用法人人格否认理论主要有哪些情形 113

二、公司法人人格形骸化具体表现在哪些方面 113

三、公司人格否认是一种对公司法人人格的个案否定还是对公司人格的彻底否定 114

四、公司债权人请求否认公司法人人格是否受诉讼时效期间限制 114

五、如何确定因公司法人人格否认纠纷引起诉讼的管辖法院 114

六、注册资本显著不足可否作为公司法人人格否认的事由 115

七、股东之间的共有关系可否作为否认公司法人人格的事由 116

八、我国公司法体系下能否逆向否认公司法人人格 117

九、司法实践中能否轻易否认实质一人公司的法人人格 117

十、公司保证人是否有权主张否认公司法人人格 118

十一、公司法人人格否认中是否应当考虑股东的过错因素 118

十二、如何界定公司人格否认引起的股东连带责任性质 119

十三、关联企业人格混同时可否适用法人人格否认制度 120

十四、司法实践中能否在执行程序中适用公司人格否认制度 120

十五、破产案件中，债权人主张公司人格否认的诉讼请求是合并在破产程序中审理还是另案审理？公司人格否认与股东债权的衡平居次规则如何协调 121

十六、司法实践中，在原告没有提起否认公司法人人格的诉讼主张的情况下，法院能否主动适用该制度 122

十七、司法实践中如何把握适用法人人格否认制度的价值取向 123

十八、公司人格否认之诉中举证责任如何分配 124

【法条索引】 125

第九章 关联交易热点问题裁判标准与规范 127

【本章导读】 127

【理论研究】 127

一、关联交易的界定 127

二、关联交易的潜在风险 129

三、我国对关联交易的法律规制 130

【实务探讨】 132

一、关联股东表决关联事项时是否必须回避 132

二、关联股东表决程序合法是否构成绝对抗辩事由 132

三、关联交易行为界定中如何首先识别关联人 133

四、司法实践中如何认定关联交易的效力 134

五、司法实践中如何界定大量的关联企业在债务人公司已经丧失清偿能力时抢先清偿自身债务的情形 136

六、关联交易常见的表现形式主要有哪些 138

七、由于关联企业人格混同而严重侵害债权人合法权益时，可否将各关联企业视为同一主体，判令其承担连带清偿责任 139

八、关联方拟用非现金资产清偿占用的上市公司资金有哪些条件限制 141

【法条索引】 142

第十章 公司决议瑕疵热点问题裁判标准与规范 143

【本章导读】 143

【理论研究】 143

一、公司决议瑕疵诉讼界定 143

二、公司决议瑕疵诉讼当事人 144

三、公司决议瑕疵诉讼的法律后果 147

【实务探讨】 148

一、公司决议无效之诉是否受期间限制 148

二、公司决议瑕疵诉讼是否适用调解或和解 148

三、司法实践中应当如何确定《公司法》第二十二条规定的“决议作出之日” 149

四、公司实践中常见的召集程序和表决方式瑕疵情形主要有哪些 149

五、法院可否以决议瑕疵轻微为由驳回原告诉讼 150

六、董事和监事可否提起公司决议撤销之诉 152

七、公司决议瑕疵诉讼中可否诉讼保全 152

八、如何确定公司决议瑕疵诉讼的案件管辖 152

九、公司决议瑕疵诉讼与股东代表诉讼有何区别 153

十、公司决议无效是否仅得以诉讼方式主张 153

十一、确认股东会决议效力案件的判决主文应当如何制作 153

十二、当事人是否享有要求确认股东会、董事会决议有效的诉权 154

十三、在公司决议效力诉讼中，一诉多求是否可合并审理 155

十四、司法实践中如何认定滥用资本多数决的公司决议之效力 156

十五、当个别股东行使表决权的意思表示被撤销时，股东大会决议的效力是否会受到影响 157

十六、瑕疵决议可否撤回和追认 158

十七、无表决权的股东能否成为公司决议瑕疵诉讼适格的原告 159

十八、公司决议瑕疵诉讼中适格原告是否须在“决议时”和“起诉时”都具有股东身份 160

十九、股东会决议和股东协议有何区别 160

二十、如何认定伪造公司决议的法律效力 161

二十一、公司决议瑕疵诉讼中滥诉股东的担保责任 163

【法条索引】 164

第二编 有限责任公司的设立和组织机构热点问题裁判标准与规范 167

第十一章 公司资本原则热点问题裁判标准与规范 167

【本章导读】 167

【理论研究】 167

一、公司资本三原则 167

二、公司资本形成制度 169

三、我国2005年《公司法》对资本形成制度的规定 171

【实务探讨】 172

一、公司在增加资本时，股东可否分期缴纳出资 172

二、清算程序中股东是否有义务继续履行尚未到达出资期限的出资义务 172

三、分期缴纳出资制度是否适用于一人有限责任公司 173

【法条索引】 175

第十二章 最低注册资本热点问题裁判标准与规范 177

【本章导读】 177

【理论研究】 177

一、对最低注册资本制度价值的反思与批判 177

二、我国《公司法》关于最低注册资本的规定 179

【实务探讨】 180

一、公司注册资本不实时股东应承担何种法律责任 180

二、只认缴却未出资的投资人有何权利和义务 182

【法条索引】 182

第十三章 出资制度热点问题裁判标准与规范 183

【本章导读】 183

【理论研究】 183

一、现物出资的适格条件 183

二、以已经设定抵押的财产作为出资设立公司的效力 186

【实务探讨】 191

一、瑕疵履行土地使用权出资义务的应如何救济 191

二、股东是否可以用股权出资 192

三、投资人是否可以债权出资 196

四、债权出资与通常所讲的“债转股”在法律性质上有何区别 197

五、如何认识和把握债权出资的效力 198

六、公司章程中规定出资者以货币出资，但实际出资时却以实物替代，应否认定其已出资 201

七、股东以违法犯罪所得货币对公司出资是否构成瑕疵出资 202

八、股东可否以商誉出资 204

九、倘若股东用以出资的财产在移转给公司以后价格暴跌，是否构成瑕疵出资？是否应由出资股东承担出资不实的民事责任 204

十、追究股东出资不实的责任是否受诉讼时效的限制 206

十一、股东是否履行出资义务的举证责任如何承担 209

十二、股份有限公司瑕疵出资股权转让后民事责任如何承担 209

十三、执行出资不实股权应当注意哪些问题 212

十四、股东将出资款交给公司但未经法定验资程序，其对公司债务不能清偿的部分是否需承担补充赔偿责任 213

十五、如何把握土地使用权出资权能的差异对公司财产权的影响 214

十六、隐名投资者的“股权”是否能够用于出资 216

十七、在以非货币财产出资对股份定价进行评估时应注意哪些问题 217

十八、债权人与公司发生合同纠纷，是否可以直接起诉出资不足的股东要求其在出资不足的范围内承担合同责任 218

十九、实践中如何认定抽逃出资的标准 220

二十、如何认定以“过桥借款”方式缴纳出资的股东责任 221

二十一、劳务出资的可行性探讨 222

二十二、出资瑕疵股东出资违约的救济手段有哪些 223

二十三、违反出资义务股东对其他股东应承担何种民事责任 224

二十四、违反出资义务股东对公司应承担何种民事责任 225

二十五、发起人股东对公司的资本充实责任有哪些 227

二十六、公司债权人对出资瑕疵股东追索财产清偿债务的方式有哪些 229

【法条索引】 230

第十四章 股东资格热点问题裁判标准与规范 232

【本章导读】 232

【理论研究】 232

一、股东资格与出资关系 232

二、认定股东资格的标准 235

【实务探讨】 242

一、有限责任公司能否罢免不履行出资义务股东的资格 242

二、出资瑕疵是否影响股东资格的认定 243

三、股东继受股权行为瑕疵时能否继续保留股东资格 244

四、在隐名出资情形下，股东资格如何认定 244

五、冒名出资情形下，股东资格如何认定 247

六、三资企业的股权如何确认 248

七、公务员能否成为公司的股东 249

八、债权投资关系与股权投资关系如何区别 249

九、隐名投资者可采取哪些风险防范措施方能充分保护自己的合法权益 250

十、公司在股权确认中有何义务规则 251

十一、合伙能否成为公司的股东 252

十二、虚拟股东是否具有股东资格 253

十三、虚拟股东的股权应归谁持有 254

十四、如何把握股东资格争议与其他争议并存时的程序处理标准 255

十五、隐名股东与空股股东如何区分 256

十六、隐名股东与干股股东如何区分 256

十七、未成年人能否通过充任公司发起人取得股东资格 257

十八、公司普通清算终止时如何保护股东资格灭失的财产权 259

十九、公司特别清算终止时如何保护股东资格灭失的财产权 260

二十、未经股东名册变更的股权转让是否有效 261

二十一、股东名册的登记能否对抗第三人 263

二十二、如何完成股东名册的变更 264

【法条索引】 265

第十五章 股东知情权热点问题裁判标准与规范 267

【本章导读】 267

【理论研究】 267

一、股东知情权的内涵 267

二、股东知情权的范围 268

三、股东知情权的行使 270

【实务探讨】 272

一、有限责任公司股东可否复制公司会计账簿 272

二、股东可否查阅现行《公司法》实施前的公司会计账簿 272

三、股东查阅公司董事会、监事会决议是否以正当目的为必要 272

四、股份有限公司股东可否复制相关文件 273

五、知情权诉讼是否以公司拒绝股东的查阅请求为前提 273

六、股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面要求，说明目的是否属于查阅会计账簿知情权诉讼的前置程序 273

七、查阅公司会计账簿的主体是否限定为只能股东自身 274

八、股东知情权的诉讼时效期间如何计算 275

九、股东行使查阅权是否受年限限制 275

十、有限责任公司股东请求对公司账簿行使查阅权是否应受一定持股比例的限制 275

十一、公司被依法注销后，原公司股东以公司其他股东、原法定代表人或高级管理人员为被告主张知情权的诉讼法院应如何处理 276

十二、股东可否指定检查人审计公司 276

十三、公司通知股东参加股东大会的通知为程序性通知还是实质性通知 277

十四、公司章程可否对股东知情权予以限制或剥夺 277

十五、名义股东是否拥有股东知情权 278

十六、隐名股东是否拥有股东知情权 279

十七、因转让股权而退出公司的原股东是否享有股东知情权 279

十八、存在出资瑕疵的股东是否可对公司行使知情权 280

十九、公司监事能否以其知情权受到侵害为由对公司提起知情权诉讼 280

二十、股东知情权的范围是否包括股份有限公司下属公司的财务资料 281

二十一、股东对公司提起知情权纠纷诉讼，将会计师事务所列为第三人或申请会计师事务所作为第三人参加诉讼应如何处理 281

二十二、如何界定财务账簿查阅权行使之“正当目的”与“不正当目的” 282

二十三、对于已经归档或封存了的账簿，股东是否有权查阅 282

二十四、股东会计账簿查阅权受侵害时如何选择司法救济 282

二十五、股东能否查阅涉及商业秘密的账簿 283

二十六、股东知情权案件的举证责任如何分配 284

二十七、股东知情权的行使能否以董事、监事、高级管理人员为被告 286

【法条索引】 287

第十六章 一人公司热点问题裁判标准与规范 288

【本章导读】 288

【理论研究】 288

一、一人公司的界定 288

二、我国一人公司制度的确立 289

【实务探讨】 290

一、一人公司股东可否与其一人公司共设公司 290

二、个人独资企业能否直接在公司登记机关转化为一人公司 291

三、一人公司可否发行公司债券 291

四、“实质上的一人公司”是否适用《公司法》的一人公司规范 291

五、一人公司股东侵犯公司利益时是否可能承担刑事责任 292

六、一人公司可否构成单位犯罪主体 292

七、基于股权转让形成的一人公司与公司法强制性规范冲突时应当如何处理 293

八、一人公司法人格否认与普通公司法人格否认的法律适用规则有何不同 293

九、一人公司为其股东担保的效力如何认定 296

十、一人公司股东死亡后诉讼主体如何确定 298

【法条索引】 299

第三编 有限责任公司的股权转让热点问题裁判标准与规范 303

第十七章 优先购买权热点问题裁判标准与规范 303

【本章导读】 303

【理论研究】 303

一、优先购买权前提解读 303

二、优先购买权的行使 306

【实务探讨】 307

一、如何认定股东未通知其他股东而与第三人签订的股权转让合同的效力 307

二、其他股东主张行使优先购买权时，转让股东能否终止股权转让 308

三、优先权股东能否仅仅要求撤销股权对外转让协议，而并不主张购买拟转让股份 309

四、如何确定优先购买权的“同等条件” 309

五、股东对转让的股权是否可以部分行使优先购买权 310

六、法院强制执行股权时如何保护有限责任公司股东的优先购买权 312

七、夫妻家庭财产分割及向近亲属股权赠与时其他股东有无优先购买权 313

八、股东优先购买权有无行使期限限制 313

九、公司章程能否限制、甚至禁止其他股东享有优先购买权 315

十、公司章程可否约定股东得以转让优先购买权 315

十一、股东在招标转让股权时如何行使优先购买权 316

十二、如何认定股东转让股权时对其他股东的通知义务 316

十三、如何认定归一型股东优先购买权行使的效力 317

十四、以参与改制、重组方式取得被改制企业对外投资的股权，该股权其他股东能否行使优先购买权 318

十五、司法实践中优先购买的价格如何确定 318

十六、在国有股权出让过程中，股东如何行使优先购买权 319

十七、股东应当以何种方式行使优先购买权 321

十八、名义股东转让股权中优先购买权如何行使 321

十九、隐名出资人转让股权情形下其他股东能否行使优先购买权 322

二十、有限责任公司股东的优先购买权是否能够适用于股东内部的股权转让 322

【法条索引】 323

第十八章 股份收购请求权热点问题裁判标准与规范 324

【本章导读】 324

【理论研究】 324

一、股份收购请求权概述 324

二、股份收购请求权适用分析 325

三、股份收购请求权在我国的演进 327

【实务探讨】 328

一、股东行使股份收购请求权是否以在股东（大）会上投反对票为前提 328

二、公司章程可否限制或剥夺股东的股份收购请求权 328

三、公司章程可否规定法定之外的异议股东请求收购股份事由 329

四、股东与公司的协商是否是股东起诉的前置程序 329

五、股东自何时起有权请求法院决定股份转让价格 329

六、股东逾期向法院起诉请求决定股权转让价格的法律后果是什么 330

七、股份转让价格的评估费用应当由谁负担 330

八、股东可否请求其他股东收购其股份 330

九、在股权收购请求权纠纷中，法官如何确定何为“合理价格” 330

十、在股权收购请求权纠纷中如何确定诉讼主体 331

十一、股东能否提前请求公司收购其股份 333

【法条索引】 333

第四编 股份有限公司的设立和组织机构热点问题裁判标准与规范 337

第十九章 设立中公司热点问题裁判标准与规范 337

【本章导读】 337

【理论研究】 337

一、设立中公司的法律性质 337

二、设立中公司具备非法人团体的特征 338

【实务探讨】 339

一、发起人在公司成立前所为的与设立无关的行为是否有效 339

二、设立中公司的起止时间如何确定 340

三、设立中公司是否具有诉讼主体资格 341

四、发起人为设立公司以自己名义对外签订合同时，债权人可以向谁主张权利 344

五、如果债权人以出资人或者发起人、公司为被告，要求二者承担连带责任，人民法院应否予以支持 346

六、发起人以“公司”、“公司筹备组”等设立中公司名义对外签订合同时，债权人可以向谁主张权利 346

【法条索引】 349

第二十章 公司设立瑕疵热点问题裁判标准与规范 350

【本章导读】 350

【理论研究】 350

一、公司设立瑕疵制度 350

二、公司设立无效的原因 352

三、完善我国公司设立瑕疵规定的建议 353

【实务探讨】 354

一、公司设立瑕疵与公司设立无效有何联系与区别 354

二、公司设立协议无效是否导致公司不能成立 355

三、公司设立无效之诉是否受诉讼时效的限制 356

四、有权提起公司设立无效之诉的主体有哪些 356

五、提起公司设立无效诉讼的法律后果是什么 357

六、公司设立无效的判决是否具有溯及力 358

七、撤销公司登记的效力如何 358

八、公司设立行为部分无效是否引起其他发起人的资本充实责任 359

【法条索引】 360

第二十一章 公司发起人热点问题裁判标准与规范 361

【本章导读】 361

【理论研究】 361

一、发起人的法律地位 361

二、发起人的法律责任 363

【实务探讨】 368

一、如何界定公司的发起人 368

二、机关法人能否作为公司发起人 369

三、非营利性法人能否作为公司发起人 370

四、限制行为能力人能否作为公司发起人 372

五、自治组织能否充任公司发起人 374

六、中介组织能否充任公司发起人 375

七、公司成立后，谁有权要求出资不足的发起人承担违约责任 377

八、发起人出资违约责任与股东出资违约责任有何区别 377

九、违约出资发起人是否对其他违约出资发起人承担违约责任 378

十、公司因故未成立时发起人对外责任如何承担 379

十一、公司因故未成立部分发起人对外承担责任后发起人之间的内部责任如何分担 380

十二、因部分发起人过错导致公司未成立时发起人之间的内部责任如何分担 380

十三、发起人因设立公司而发生职务侵权行为时，受害人可以向谁主张权利 380

【法条索引】 381

第二十二章 累积投票权热点问题裁判标准与规范 383

【本章导读】 383

【理论研究】 383

一、累积投票制的界定 383

二、我国《公司法》规定的累积投票制 385

【实务探讨】 386

一、累积投票制度是否从根本上动摇和颠覆了股东大会中的资本多数决原则 386

二、如何计算选举特定董（监）事所需的最低股份数 387

三、如何计算特定股份数所能选出的董（监）事的最多数目 388

四、累积投票制选出的董（监）事可否罢免 389

五、我国《公司法》体系下公司董事会可否采用分期轮换制抵消累积投票制的影响 389

六、上市公司是否必须采纳累积投票制 389

七、有限责任公司可否采纳累积投票制 390

八、如何认定股东表决时不投票行为的性质 390

【法条索引】 391

第二十三章 表决权信托热点问题裁判标准与规范 392

【本章导读】 392

【理论研究】 392

一、表决权信托制度解读 392

二、完善我国表决权信托制度的新措施 393

【实务探讨】 396

一、表决权信托与表决权代理有何区别 396

二、表决权信托与累积投票制有何差异 396

三、表决权信托与股权信托有何区别 397

四、表决权信托和表决权征集有何差异 398

五、表决权信托与表决权拘束协议有何区别 399

六、表决权信托在约定期限内是否可以撤销 400

七、如何界定职工持股会在信托法律关系中的地位 401

【法条索引】 402

第二十四章 监事会热点问题裁判标准与规范 403

【本章导读】 403

【理论研究】 403

一、监事会制度的争论 403

二、我国监事会制度的改革 405

【实务探讨】 407

一、监事会是否享有代表公司的权力 407

二、监事能否作为公司的诉讼代表人 408

三、监事会的提案权是否限定在与财务监督和人员监督有关的范围内 408

四、监事是否负有竞业禁止义务 408

五、监事可否单独行使监事会的职权 409

六、监事是否只能由自然人担任 409

七、监事在任期届满后，新监事就任前能否起诉公司要求履行监督权 409

八、股东是否有权就监事会成员的委任提起股东代表诉讼 410

九、股东可否起诉要求撤销监事会决议或确认监事会决议无效 410

十、股东可否排除监事会和监事制度 411

【法条索引】 411

第二十五章 独立董事热点问题裁判标准与规范 413

【本章导读】 413

【理论研究】 413

一、独立董事的界定 413

二、我国独立董事的权利和义务 414

【实务探讨】 415

一、独立董事与监事会关系如何界定 415

二、独立董事的选任程序是怎样的 415

三、独立董事在董事会中应占多大比例 416

四、独立董事可否职业化 416

五、独立董事与非独立董事有何实质区别 417

六、独立董事与一般董事义务有何区别 417

七、独立董事是否应对第三人承担责任 419

八、从我国独立董事被处罚第一案中应获得什么启示 419

【法条索引】 421

第五编 股份有限公司的股份发行和转让热点问题裁判标准与规范 425

第二十六章 证券发行热点问题裁判标准与规范 425

【本章导读】 425

【理论研究】 425

一、证券公开发行界定 425

二、证券公开发行——一种合同行为的解读 426

【实务探讨】 427

一、现行的股票种类有哪些 427

二、《公司法》中股份的发行删除了公开原则应如何理解 428

三、置备股东名册的公司机关是谁 428

四、股东名册与出资证明有何异同 429

五、首次公开发行股票的定价方式与定价机制 429

六、市场上简称的“配股”、“增发”与发行新股有何关系 430

七、储架发行制度对证券市场有何积极意义 430

八、证券法对非依法定程序或条件发行证券的法律责任是如何规定的 431

九、如何区分私募发行与公开发行 432

【法条索引】 434

第二十七章 股权转让热点问题裁判标准与规范 435

【本章导读】 435

【理论研究】 435

一、股权转让的程序 435

二、股权转让的效力 442

【实务探讨】 444

一、股东可否转让部分股东权利 444

二、公司章程能否限制甚至禁止有限责任公司股权转让 444

三、股份有限公司的股份转让能否以公司章程限制 445

四、“股东”可否在公司设立登记前预先转让股权 446

五、如何认定导致股权归于一人的股权转让协议的效力 447

六、股权转让导致有限责任公司股东人数超过50人时，是否影响股权转让合同和公司的效力 447

七、股权转让价格发生争议时，法院能否依股东出资额、审计报告、公司净资产额等确定股权转让的对价 448

八、当事人间对股权转让协议中股权转让价格存在争议时，法院应如何认定 449

九、如何认定以股权转让的方式转让土地的效力 450

十、如何对待转让股权中变相转让矿权 452

十一、如何认定“阴阳”股权转让合同的法律效力 453

十二、如何认定瑕疵出资人股权转让的效力 453

十三、股权转让的内容是否包括目标公司潜在债务 456

十四、股份有限公司的发起人在公司成立后一年内与他人签订股权转让协议，约定公司成立一年后办理股权过户手续。公司董事、监事、高级管理人员与他人在股票上市前签订股权转让协议，约定股票上市交易之日起一年后再办理过户手续。如何认定上述股权转让协议的效力 457

十五、如何认定冒名签字转让股权协议的效力 458

十六、如何认定名义股东未经实际出资人同意对外转让股权的效力 458

十七、司法实践中如何认定实际出资人转让股权的效力 459

十八、如何认定股权转让后原股东再次处分股权的效力 460

十九、如何认定股权未发生变动受让人即再转让股权的效力 461

二十、如何认定违反主管部门批准程序订立的国有企业股权转让合同的效力 462

二十一、如何认定应当纳入评估范围的资产未履行评估程序的国有股权转让合同的效力 463

二十二、如何认定未经审批机构批准的外商投资企业股权转让协议的效力 464

二十三、外商投资企业股权转让中如果负有报批义务的当事人在合同成立后没有积极履行报批义务，对方当事人可以寻求何种司法救济 467

二十四、司法实践中如何把握未经审批的外商投资企业股权转让合同纠纷的处理规则 468

二十五、公司章程对被继承股权的分割做出限制是否有效 469

二十六、如何正确认识未成年人的股权继承问题 471

二十七、股权继承中其他股东有何救济途径 471

二十八、尚未实际缴足出资的股权可否出质 472

二十九、公司可否接受本公司股权出质 473

【法条索引】 475

第二十八章 股份回购热点问题裁判标准与规范 476

【本章导读】 476

【理论研究】 476

一、股份回购的潜在危害 476

二、我国的股份回购制度 478

【实务探讨】 479

一、如何认定公司超出数量限制回购股份的效力 479

二、公司能否接受本公司股份作为质押权标的 479

三、如何准确理解我国《公司法》对有限责任公司回购公司股权和股份有限公司回购公司股份以不同立法模式进行规范的真谛 480

四、上市公司回购股份的价格如何确定 481

五、公司持有本公司股份能否享有股东权利 481

六、有限公司在何种情形下可以收购股东股权 482

【法条索引】 482

第二十九章 公司回购股份财源热点问题裁判标准与规范 484

【本章导读】 484

【理论研究】 484

一、限制公司回购股份财源基础的新探讨 484

二、我国现行《公司法》对公司回购股份财源限制的规定及其不足 486

【实务探讨】 488

一、公司回购股份可否动用公司资本 488

二、如何理解股份公司为奖励职工回购股份而用于资金支出的税后利润 488

三、公司超出财源限制回购股份应当如何处理 488

【法条索引】 489

第六编 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务热点问题裁判标准与规范 493

第三十章 公司董事热点问题裁判标准与规范 493

【本章导读】 493

【理论研究】 493

一、董事对公司的义务 493

二、董事对公司的责任 496

三、董事对公司债权人的民事责任 497

【实务探讨】 498

一、董事是否仅限于公司股东方可担任 498

二、董事是否可以由法人担任 499

三、董事、监事、高级管理人员承担民事责任适用何种归责原则 499

四、竞业禁止纠纷中公司或企业的诉讼地位是怎样的 499

五、竞业禁止纠纷是否属于劳动争议纠纷是否必须经过劳动争议仲裁前置程序 500

六、如何准确把握董事的竞业禁止义务 500

七、董事自我交易有何法律后果 502

八、司法实践中如何认定竞业禁止契约条款的效力 503

九、竞业禁止纠纷中影响损害赔偿的因素有哪些 504

十、没有参加董事会决议的董事是否承担赔偿责任 505

十一、董事之间是否互相承担连带赔偿责任 505

十二、司法实践中如何把握董事或者高级管理人员违反勤勉义务的判断标准 506

【法条索引】 509

第三十一章 股东代表诉讼热点问题裁判标准与规范 510

【本章导读】 510

【理论研究】 510

一、股东代表诉讼的当事人 510

二、股东代表诉讼的程序 512

三、股东代表诉讼的法律后果 513

【实务探讨】 514

一、股东代表诉讼与股东直接诉讼有何区别 514

二、究竟何种案件应当提起股东代表诉讼，何种案件应当提起股东直接诉讼 514

三、如何理解《公司法》第一百五十二条股东代表诉讼原告持股时间“连续180日以上”的规定 516

四、如何理解《公司法》第一百五十二条股东代表诉讼原告持股数量的要求 517

五、股东可否依据《公司法》第一百五十二条申请仲裁 518

六、如何确定股东代表诉讼案件的管辖 519

七、股东代表诉讼案件的受理费如何收取 519

八、股东代表诉讼中的原告应否提供诉讼费用担保 520

九、如何确定股东提起代表诉讼的诉讼时效期间 520

十、股东代表诉讼中的举证责任应当如何分配和承担 521

十一、股东代表诉讼的原告股东在诉讼期间丧失股东资格或不满足持股数量要求时该如何处理 522

十二、公司可否申请撤销股东提起的代表诉讼 522

十三、股东提起代表诉讼后，公司可否就同一事项再次起诉 522

十四、公司其他股东在代表诉讼中的地位如何确定 523

十五、股东可否对其成为公司成员之前的侵权行为提起派生诉讼 523

十六、股东代表诉讼中的被告能否对原告股东提起反诉 523

十七、股东代表诉讼中对原告股东的持股时间和持股数量有争议时如何处理 524

十八、在董事、监事、高管人员这些公司内部人之外的第三人侵害有限公司利益时，股东依照《公司法》第一百五十二条的规定提起代表诉讼，应当履行何种前置程序 524

十九、在有限公司股东提起的代表诉讼中，如果双方当事人达成调解协议，准备以调解方式结束诉讼，是否需要经过公司及其他股东的同意 526

二十、股东代表诉讼中，公司和其他股东能否提起再审之诉 527

二十一、股东代表诉讼中，股东能否作为申请人向法院提起执行申请 528

【法条索引】 529

第七编 公司债券热点问题裁判标准与规范 533

第三十二章 公司债券热点问题裁判标准与规范 533

【本章导读】 533

【理论研究】 533

一、公司债券的发行 533

二、公司债券的转让 535

三、公司债券的偿还与转换 536

【实务探讨】 537

一、公司债与普通公司债有何区别 537

二、公司债券与股票之间有何联系与区别 538

三、公司债券与公司借款有何区别 539

四、非法集资行为如何判定及处理 539

五、公司债券持有人如何介入公司治理 540

六、影响可转换公司债券价值的因素 541

七、持券人可否向包销公司债券的证券公司主张权利 542

八、公司债券是否可以提前偿还 543

九、未登记在公司债券存根薄的债券交易是否发生转让效果 543

【法条索引】 545

第八编 公司财务、会计热点问题裁判标准与规范 549

第三十三章 公司财务、会计热点问题裁判标准与规范 549

【本章导读】 549

【理论研究】 549

一、公司财务会计报告的构成 549

二、公司利润的分配 551

【实务探讨】 554

一、公司是否需要提取公益金 554

二、有限公司超出人数上限时如何进行盈余分配 554

三、如何认定公司与股东内部约定“定期分红”的效力 555

四、在公司未作出分配利润的决议之前，股东可否直接向法院起诉请求分配利润 555

五、公司可否进行建设股息的分配 556

六、公司可否进行中间分配 557

七、公司盈余分配纠纷中股东如何举证证明其未接受分配或未接受充足分配 558

八、公司盈余分配纠纷中可用于分配利润的举证责任 559

九、上市公司如何派发股利 559

十、公司违法分配有何法律后果 560

十一、盈余分配请求权与盈余分配给付请求权有何区别 560

十二、公司无可分配利润而通过决议把分配给股东的利润份额以借据的形式载明，其是否由盈余分配关系转化为债权债务关系 561

【法条索引】 562

第九编 公司财务、公司合并、分立、增资、减资热点问题裁判标准与规范 565

第三十四章 公司合并热点问题裁判标准与规范 565

【本章导读】 565

【理论研究】 565

一、公司合并界定 565

二、公司合并程序中的股东保护 567

三、公司合并程序中的债权人保护 568

四、公司合并的无效与可撤销 570

【实务探讨】 571

一、公司合并与公司并购有何区别 571

二、公司合并与公司收购有何区别 571

三、公司合并与资产收购有何差异 571

四、公司合并与股权收购有何差异 572

五、公司合并与企业兼并有何联系与区别 572

六、公司变更与公司形态转换有何区别？公司形态转换前公司债务是否应由转换后公司承担 573

七、司法实践中如何把握公司合并引发的债务承继问题 574

八、债权人对公司合并有异议，债务人不能清偿且不能提供担保或债权人不接受债务人提供的担保的，公司合并行为是否有效 576

九、仲裁条款是否因公司合并而失去效力 576

十、股东实际出资未到位下的减资法律是否允许 577

十一、公司合并、分立、增资、减资，应办理工商变更登记而没有办理的，是否影响上述行为的效力 578

十二、在我国，公司合并的利害关系人可否提起公司合并无效之诉 579

十三、公司合并时未到期的债权能否要求清偿 579

十四、债权人向合并后的公司主张债权是否以其在合并程序中申报债权为前提 580

【法条索引】 581

第三十五章 公司分立热点问题裁判标准与规范 582

【本章导读】 582

【理论研究】 582

一、公司分立的法律效果 582

二、公司分立中债权人利益保护 584

三、公司分立中股东利益保护 586

【实务探讨】 590

一、公司分立与营业转让如何界定 590

二、公司分立与公司设立子公司有何区别 591

三、公司分立与公司转投资有何区别 591

四、未到期的债权在公司分立时能否要求担保清偿 592

五、不享有分立异议权的债权情形 593

六、非货币债权人是否享有公司分立异议权 593

七、第三人可否对公司分立无效的判决提出异议 594

八、公司分立时如何保护股票期权的持有者 594

【法条索引】 595

第三十六章 公司增资热点问题裁判标准与规范 596

【本章导读】 596

【理论研究】 596

一、公司增资的程序 596

二、公司增资中股东新股认购优先权的排除 597

三、公司增资中股东利益冲突与中小股东保护 600

【实务探讨】 601

一、公司是否能够强制股东增资 601

二、司法能否介入有限责任公司的增资扩股协议 602

三、大股东恶意增资扩股侵害小股东权益，是否符合《公司法》第二十条第一、二款有关“滥用股东权”规定的严格前提 603

四、滥用资本多数决进行增资时大股东能否援引商业判断原则进行抗辩 604

五、大股东恶意增资时小股东有何救济途径 604

【法条索引】 605

第三十七章 公司减资热点问题裁判标准与规范 606

【本章导读】 606

【理论研究】 606

一、公司减资的条件和程序 606

二、公司减资中的股东利益保护 607

三、公司减资中的债权人利益保护 609

【实务探讨】 611

一、公司可以采用的减资方法有哪些 611

二、形式减资时能否启动债权人保护程序 613

三、司法实践中当公司减资时应如何完善债权人保护制度 614

四、公司减资时清偿债务或者提供担保的选择权归属 614

五、存在到期债权未清偿时能否启动实质减资 615

六、债权人保护程序是否是减资的生效要件 616

七、必须减资有哪些情形 616

【法条索引】 617

第十编 公司解散和清算热点问题裁判标准与规范 621

第三十八章 公司解散热点问题裁判标准与规范 621

【本章导读】 621

【理论研究】 621

一、公司解散界定 621

二、公司解散的效力 622

三、公司解散的程序 622

四、公司解散的原因和种类 623

【实务探讨】 626

一、如何认定公司终止的时间 626

二、如何认定公司解散后订立与清算无关的合同的效力 626

三、自愿解散中异议股东可否请求收购其他股东的股份从而维持公司 627

四、公司被行政主管机关吊销企业营业执照，是否还具有民事主体资格其民事责任应如何承担 628

五、公司章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现时可否通过修改公司章程而使公司存续 629

六、公司的解散能否被撤销 630

【法条索引】 631

第三十九章 公司司法解散热点问题裁判标准与规范 632

【本章导读】 632

【理论研究】 632

一、公司司法解散事由 632

二、公司司法解散的当事人 633

三、公司司法解散的效力 634

【实务探讨】 635

一、法院在受理解散公司诉讼中如何审查原告的资格 635

二、股东请求解散公司诉讼能否适用简易程序 635

三、解散公司诉讼中是否可以采取保全措施？法院能否采取诉前财产保全和依职权实施诉中保全 636

四、股东请求解散公司诉讼中的被告和其他股东的诉讼地位如何界定？原告在起诉中将其他股东作为共同被告时，人民法院如何处理 637

五、调解是否解散公司诉讼中的必经程序 637

六、未参与公司解散诉讼的股东对人民法院作出的判决是否具有上诉权 637

七、如何确定解散公司诉讼案件的级别管辖 638

八、解散公司诉讼案件的受理费如何确定 638

九、原告股东对公司僵局的形成负有责任是否影响原告的诉讼主体资格 638

十、公司诉讼中如何认定董事僵局 639

十一、债权人或其他利害关系人是否可以提起解散公司之诉 639

十二、对于控股股东压制小股东、严重损坏小股东利益的，小股东是否有权提起解散公司之诉 640

十三、如何充分发挥公司章程作用尽可能预防和避免出现公司僵局 641

【法条索引】 643

第四十章 公司清算热点问题裁判标准与规范 644

【本章导读】 644

【理论研究】 644

一、公司清算制度界定 644

二、公司清算义务人 645

三、公司清算人 647

【实务探讨】 651

一、强制清算的启动事由有哪些 651

二、如何把握和认定公司强制清算事由之逾期不成立清算组进行清算中的“逾期” 652

三、未到期债权的债权人是否有权提起强制清算申请 652

四、股东的强制清算申请权是否受持股比例的限制 652

五、有限责任公司董事是否为清算义务人 653

六、公司注销登记后，股东发现未经清算的公司财产，可否主张权利 653

七、清算组成员对外承担责任时是否全体都要承担连带责任 653

八、有限公司股东违法清算或未尽清算义务应承担何种责任 654

九、法院对清算方案、清算报告该如何确认 654

十、公司遗留债权债务应当如何处理 655

十一、股东请求解散公司同时申请法院对公司进行清算，法院能否从减少当事人诉累出发合并审理这两个诉请 656

十二、申请人民法院强制清算的主体是否只局限于公司债权人 657

十三、清算组成员是否必须具备专业知识和技能，以及具备一定的职业资格 658

十四、清算人任职人数是否以多人为必要 658

十五、清算组在公司清算期间以公司名义还是以自己名义进行清算活动 659

十六、债权人对清算组公告的媒体级别有异议时能否获得司法救济 660

十七、清算组通知和公告内容不详尽是否构成清算组未依法履行通知和公告义务 660

十八、公司清算时，债权人能否对清算组核定的其他债权人的债权提出异议 660

十九、受理清算案件的法院可否根据案件的具体情况考虑对异议债权诉讼进行合并审理 661

二十、公司清算中股东是否如债权人对债权确认及清算方案享有异议权一样提起异议之诉 661

二十一、公司清算股东异议之诉中是否适用时效抗辩制度 662

二十二、公司清算时，债权人对其享有担保物权的债权是否需要申报 662

二十三、公司清算时，职工工资、社会保险和税款等费用是否需要申报 663

二十四、公司清算债权补充申报程序中为审查和确认债权的费用由谁负担 663

二十五、公司清算中，债权人补充申报债权的清偿范围如何确定 664

二十六、如何认定公司清算组通知和公告中对逾期未申报债权另作不同规定的效力 665

二十七、如果清算方案已报经股东（大）会或人民法院确认，但执行过程中仍给公司或债权人造成了损失，此时公司股东或者债权人有何救济途径 665

二十八、人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，是否应当立即依法向人民法院申请宣告破产 666

二十九、如何理解和适用《公司法解释（二）》规定的有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持 667

三十、清算义务人不履行或怠于履行清算义务，其他股东是否可以请求损害赔偿 669

三十一、公司登记机关主动注销公司登记是否能够免除清算义务人责任 669

三十二、如果债权人同时将所有清算义务人列为共同被告主张权利，人民法院应如何处理 670

三十三、清算组成员基于股东大会决议而实施违法行为是否承担民事责任 670

三十四、解散和清算公司案件中，公司登记的住所地与实际的主要营业机构所在地不一致时如何确定管辖法院 671

三十五、人民法院审理公司强制清算案件中可否指定管辖或管辖转移 672

三十六、公司解散后已经成立清算组，但因拖延清算或者违法清算，债权人或股东向人民法院申请强制清算的，已经成立的清算组处于什么地位 672

三十七、公司强制清算案件的案号如何管理 673

三十八、人民法院在对强制清算申请的审查和受理环节应当注意哪些问题 673

三十九、被申请人解散后不依法清算，故意逃废债务，导致法院因被申请人主要财产、账册、重要文件等灭失或者人员下落不明而无法清算等问题时应如何应对 674

四十、强制清算和破产清算程序有何联系和区别 675

四十一、债权人或者股东提出强制清算申请时是否有权申请启动听证程序 677

四十二、隐名股东能否申请公司强制清算 678

四十三、强制清算申请人对启动事由应当达到怎样的证明标准 678

四十四、账册缺失、股东下落不明时是否应当受理强制清算申请 679

四十五、强制清算组成员如何选任 679

四十六、强制清算中未通知已知债权人且其亦未申报之情形如何处置？不确定债权申报后又应如何处置 680

四十七、清算期间是否允许非清算组成员的股东就公司的债权提起股东派生诉讼 682

四十八、公司清算案件与公司的其他诉讼、执行案件如何协调 682

四十九、如何认识债权人主张清算义务人承担清偿责任的诉讼时效 683

五十、就强制清算公司的权利义务，清算组能否代表强制清算公司与相对人达成请求仲裁的协议 684

【法条索引】 684

第十一编 外国公司分支机构热点问题裁判标准与规范 689

第四十一章 外国公司分支机构热点问题裁判标准与规范 689

【本章导读】 689

【理论研究】 689

一、外国公司分支机构的设立 689

二、外国公司分支机构的权利和义务 691

三、外国公司分支机构的解散和清算 691

【实务探讨】 693

一、外国公司分支机构与外商独资企业有何区别 693

二、我国公司法称中国的公司为“企业法人”，是否要求外国公司也必须是“企业法人” 693

三、外国公司分支机构是否能以“其他组织”的身份作为民事诉讼主体 693

四、外国公司分支机构可否成为涉外民事诉讼的送达对象 694

【法条索引】 695

第十二编 公司法中法律责任热点问题裁判标准与规范 699

第四十二章 审计机构民事责任热点问题裁判标准与规范 699

【本章导读】 699

【理论研究】 699

一、审计机构民事责任构成要件分析 699

二、审计机构承担的民事责任 703

【实务探讨】 704

一、基于虚假验资行为，验资机构和公司对于债权人的清偿顺序应如何确定 704

二、审计机构与被审计单位担保人之间的责任顺位如何确定 704

三、审计机构承担赔偿责任后能否追究具体实施审计活动的审计人员的赔偿责任 704

四、债权人索赔所依据的合同无效时是否可以免除审计机构的民事责任 705

五、如何理解把握《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》中界定利害关系人之一的要素“合理信赖” 705

六、如何理解把握《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》中界定利害关系人之一的要素“使用不实报告” 706

七、审计机构过错的认定是否应通过专门的鉴定机构进行 706

八、当事人可否对审计报告提起确认之诉 707

【法条索引】 708

第十三编 公司法附则热点问题裁判标准与规范 711

第四十三章 公司实际控制人热点问题裁判标准与规范 711

【本章导读】 711

【理论研究】 711

一、实际控制人认定的标准 711

二、规范实际控制人的新路径 712

【实务探讨】 714

一、如何理解实际控制人与控股股东的关系 714

二、如何区别实际控制人与事实董事和影子董事 715

三、实际控制人可否成为公司法人人格否认的责任主体 716

四、司法实践中如何把握实际控制人的判断标准 716

五、如何掌握审理涉及实际控制人案件的裁判路径 718

六、在涉及实际控制人的案件中，如何合理分配举证责任 718

七、公司间签订“控制契约”，约定控制公司可以对从属公司之人事、财务或业务经营加以指挥，此种情形是否属于“实际控制人” 720

八、上市公司控股股东不当控制的主要途径有哪些 720

九、实际控制人能否成为上市公司收购主体 721

【法条索引】 722

第四十四章 公司法的时间效力热点问题裁判标准与规范 723

【本章导读】 723

【理论研究】 723

一、法的时间效力概述 723

二、公司法的时间效力 726

【实务探讨】 728

一、司法实践中由于新旧公司法规定不一致导致新旧法适用问题的常见类型主要有哪些 728

二、如何理解《公司法解释（一）》第二条的“参照适用” 729

三、公司司法实务中可“参照适用”现行《公司法》规定的具体内容主要有哪些 729

【法条索引】 730