法律适用的和谐与归一 论法官的自由裁量权PDF电子书下载

上篇 法官自由裁量权的基本理论 3

第一章 法官的自由裁量权概述 3

第一节 自由裁量权的含义 3

一、自由裁量权的含义和性质 3

二、自由裁量在权力行使方式中的位置 4

第二节 法治社会中自由裁量权行使的特点 6

一、自由裁量权的行使实际上是在说明法律规则与某个待决事实之间的具体和特定的联系 7

二、自由裁量权的行使必须合理化 9

第三节 法官自由裁量权的含义 10

一、法律领域中通常运用 自由裁量权 一词时所指的含义 11

二、与案件类型和争议解决方式相联系的自由裁量权的含义 14

三、法官的自由裁量权的诸种含义之间的关系 16

第四节 对法官享有自由裁量权的不同态度及其主要理由 17

一、主张法官应当享有自由裁量权者的主要理由 17

二、否定法官享有自由裁量权的主要理由 20

三、公众对于法官行使自由裁量权的态度 21

四、法官群体对于法官自由裁量权的态度 22

第二章 法官享有和行使自由裁量权的基础 27

第一节 法律适用中的确定性和不确定性 27

一、法律适用的确定性 28

二、法律适用的不确定性 32

三、法律适用中的确定性和不确定性之间的关系 36

四、法律适用中的确定性、不确定性与法官的自由裁量权 37

第二节 法律适用的可预测性 38

一、法律适用的可预测性 38

二、法律适用的不可预测性 40

三、法律适用的可预测性与不可预测性与法官的自由裁量权 41

第三节 法律授权法官享有和行使自由裁量权 43

一、法官基于法律明确授权而享有自由裁量权 43

二、法官基于法律默示授权而享有自由裁量权 46

第三章 法官自由裁量权的行使与判决的合理化 48

第一节 判决过程的合理化分析 49

一、一般判决过程的合理化分析 49

二、在认定事实阶段的合理化要求体现 52

三、在适用法律过程中的体现 54

第二节 不同的争议处理模式对于合理化的要求比较 58

一、争议解决的模式及其对合理化的要求之比较 59

二、审判中合理化要求的体现 60

第三节 法官行使自由裁量权的合理化 62

一、合理化的一般要求 63

二、对判决进行合理化的常用规则 64

三、法官行使自由裁量权与判决的合理化 72

四、法官行使自由裁量权的合理化体现在判决书中对于判决理由的陈述 76

五、裁判文书改革对法官行使自由裁量权合理化的影响 81

第四节 我们目前的审判改革对合理化的影响 91

一、审判改革的不同取向对于判决合理化的影响 91

二、我国审判制度改革的主要内容 92

三、审判改革与法官行使自由裁量权 98

中篇 法官自由裁量权的行使 105

第四章 法官在认定事实上的自由裁量 105

第一节 法官的自由裁量权在认定事实阶段的体现概述 105

一、法官在事实认定阶段必然要进行自由裁量 106

二、自由裁量在事实认定阶段体现为法官的直觉 111

第二节 法官行使自由裁量权与自由心证 114

一、证据认定的不同要求 114

二、证据认定的主要方面 116

三、自由裁量和司法认知 117

四、自由心证和法官自由裁量权的行使 119

第三节 推定 124

一、推定的含义和分类 124

二、推定的机理 126

三、推定与自由裁量 127

一、陪审团制度简介 129

第四节 在事实认定阶段陪审团与法官的自由裁量权 129

二、存在陪审团的审判中法官自由裁量权的体现 131

第五章 法官在适用法律阶段的自由裁量 134

第一节 法律推理 134

一、法律推理是法官在得出判决结论的过程中关于法律问题的思维过程和心理过程 135

二、法律推理和法官行使自由裁量权的关系 136

第二节 法律解释 136

一、法律解释概述 137

二、法律解释的主要规则 139

三、法律解释的性质 141

四、法官解释法律的过程就是在行使自由裁量权 142

五、以法律解释的方法行使自由裁量权之合理性的原因 144

第一节 法律渊源对法官行使自由裁量权的影响 159

一、中华法系混合性法律渊源对法官行使自由裁量权的影响 159

第六章 立法与法官的自由裁量权 159

下篇 影响中国法官行使自由裁量权的制度性因素 159

二、以规则为中心的北欧法系中法官自由裁量权的行使 165

三、判例作为法的渊源对于法官自由裁量权行使的影响 167

四、我国现行的法律渊源对法官自由裁量权行使的影响 173

第二节 立法对法官自由裁量权的影响 175

一、我国的立法体制和立法权限概述 175

二、立法性司法解释 184

三、立法与法官享有和行使自由裁量权的关系 188

第七章 法官自由裁量权的行使对正当程序的依赖 192

第一节 程序保障的含义 192

一、程序保障的含义 192

二、程序保障和实体正义的关系 194

三、程序保障和自愿的关系 197

第二节 自由裁量权对程序保障的依赖 198

一、自由裁量权对程序保障的一般依赖关系 198

二、民事案件审理中程序保障机能与自由裁量权的天然亲和关系 200

一、程序上的要求与法官的自由裁量权行使的关系 201

第三节 审判中的程序性要求有力地防止自由裁量权被滥用 201

二、诉讼程序上的要求 203

三、证据的审查上的程序性要求 205

四、审判操作规程对法官自由裁量权的影响 209

第八章 争议解决的制度性设计与法官自由裁量权的关系 217

第一节 争议解决模式与法官自由裁量权的关系 217

一、争议解决模式与法官自由裁量权的一般关系 217

二、纠纷解决的制度设计中对灵活性的追求赋予了法官更多的自由裁量空间 218

第二节 对抗式审判与法官的自由裁量权 222

一、审判过程中法官自由裁量权的体现 223

二、审判中法官自由裁量权的合理化 224

第九章 司法独立与法官的自由裁量权 228

第一节 审判独立 228

一、司法权概述 229

二、审判独立的含义 231

三、审判独立的一般保障 234

四、影响审判独立的原因简析 235

第二节 中国司法独立的特有问题研究 238

一、中国司法独立的特点 238

二、审判独立与党的领导的关系 238

三、审判独立与国家权力机关之间的关系 239

四、司法机关与地方有关部门的关系也在一定程度上影响审判的独立性 241

五、审判独立与新闻监督的关系 242

六、审判独立与法院的组织机构的关系 243

七、审判独立与法官制度 248

八、中国近期的相关方面改革 259

九、仍然存在的问题 264

第三节 司法独立与法官自由裁量权的行使 265

一、司法独立是法官行使自由裁量权的必要前提 265

二、司法独立的背景下对于法官行使自由裁量权的限制 266

结束语 267

参考书目 268

后记 276