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目录 1

本书的缘起及内容 1

第一编 上诉审审理 9

问题与担忧 9

“确定性”或“可估量性” 16

——关于“确定性”、“可预测性”、“可估量性”之附记 18

上诉法院中的稳定性因素 18

1．受过法律训练的官员 19

2．司法原则 19

3．公认的原则性技巧 20

4．法官的职责 23

5．单一正确的答案 24

6．法院的单一意见 26

7．来自下级法院的事实冻结记录 29

8．预先限制、突出和拟定措辞的审理 30

9．律师的对抗性辩论 31

10．集体判决 33

11．司法保障与诚实 34

12．公知的法庭 36

13．概论各时期风格及展望 38

14．专业司法职位 50

辩论的进一步途径 57

关于稳定和非个人化的行家常识 59

对法学院怀疑论者的挑战 60

已出版的判决中之富矿 63

关于“常理”、“智慧”、“公正”的附记 67

先例原则的偏离 70

早期宏大风格 70

附记：美国的宏大风格 73

1．1842年纽约州的宏大风格 73

2．1844年俄亥俄州 78

3．俄亥俄州宏大风格中先例的范围 81

“程式化”或者“成熟”先例的范围：万鲍夫和布莱克 83

我们时代先例的范围 86

（1）举例说明一些自觉的控制甚或是缩小坚持 88

可以找到的无暇疵的先例技巧精选 88

1．遵循先例 88

或遵循先例的后果 91

（2）举例说明通过简单的“依据”或者“已决 91

事项”的方法所获得的选择范围 92

（3）举例说明遵循权威先例时大部分自觉倾向 92

于更为简单的创造方式之多样性 94

（4）举例说明使用先例一材料应用过程中的重 94

要扩展或改变方向 97

2．规避“已判决” 97

（1）不承担对将来负责任的规避：合法技巧 97

（2）无责任感的规避：非法技巧 98

（3）明确的限制和缩小范围 99

（4）抹杀先例 101

3．一些正确的但不常见的运用材料或技巧的方法 102

（特别是用于扩展、改变方向或重新创造） 102

（1）从旧材料中另起炉灶 102

（2）扩大渊源或技巧的标准 104

日常运用七个方法的技巧？ 105

宾夕法尼亚州1944年3月20日 107

纽约州1939年7月11日以及进一步的样本 112

俄亥俄州及其判决摘要，1953年 114

技巧的选择、运用及频率：解释裁决 117

简单的援用判例能否信赖？ 118

定型的司法原则的影响 124

我们“依据”“这些”已决事项的趋势 127

为何改变了我们觉察不到？ 137

情境感与理性 142

分岔路标与情境-事实 142

情境仅通过法庭显明 148

现代上诉法院中的事实与常理 151

补记：非法先例技巧 156

纽约州1939年司法判决中的明确理由 160

公开判决中所隐藏的理由 166

宾夕法尼亚州1944年判决中的理由 169

时间维度、1953年的俄亥俄州 175

小结 182

全国范围内的当代背景 187

密西西比州，1958年 189

阿拉巴马州，1958年 192

华盛顿州，1958年 199

结果的可估量性：规则理论 210

规则的功能在于指导 211

1．规则并非支配而是指导判决 211

2．相容性定理 212

3．非相容性定理 212

4．正发挥作用的理性之原理 216

正统意识形态中的精髓 217

理想、虚构、象征、虚假与造作 226

对待危机的方法 230

结果的可估量性：再论常识与理性 236

经由法律的理性 237

司法职位与常识 240

经由律师的情境感 243

国外汇兑案件问题 245

作为法律技艺的上诉审理 251

并非“确定性”而是合理的“恒常性” 254

合法裁量权原理 255

偏离定理 258

分寸与韵味定理 261

特定的法院 263

冻结的事实与法律要点：两难困境 266

情境：律师与法院 272

法庭辩论：使预测成为现实的技艺 277

上诉辩论的七项基本规则 278

第八项：口头辩论的义务 281

第九项：提交固定措辞及以意见为核心的辩论词 283

第十项：情境感是首要的 287

第十一项：对你不利的正发挥作用的理由或既定规 288

第十二项：法庭组成人员的不确定性 294

则：承认及规避 294

对于法庭的结论 299

1．对非法权威技巧的咒骂：无论是因忽略还是因 299

职权引起 304

2．持续公开地运用情境感 304

百足虫与清醒的自我评价 308

追求情境感是首要的 312

3．首先是情境感，个案公正只针对该框架 312

运用中的非正式方法：错误的类型一情境 318

纽约州销售保证 322

运用中的非正式方法：被遗忘的类型 329

4．作为试验的整个案件 331

5．无明确的理由用于案件事实区分术则无差别 333

有关律师界意见的作用 334

6．不断进行的纠错和再纠错 338

7．程序总汇 342

8．原则上的重要改变事前告知 347

9．概论两阶段原则 354

确定时间 359

10．法官个人 359

11．筛选案件 362

12．分庭与审理小组 363

13．外部人力：下级法院与律师 368

14．外部人力：法官的法律助理 372

15．外部人力：庭外专家 374

16．法庭中的专家或专家法庭 384

赌博在持续 387

四个谬误与四个告诫 388

第五个告诫：只是判决结果而不是判决理由 392

——至今的情形 393

秩序之必需 393

17．措辞次序 393

18．关于学者的评论 398

对学者进一言 407

19．程式或格式“协议” 417

20．有关制定法 427

俄亥俄州1939年制定法上的技巧 431

适于商业顾问律师的可估量性 440

还有最高法院？ 442

麻子、偏见、政治术与怨恼 453

第二编运用推理的风格 463

说不清道不明 463

曼斯菲尔德被埋没的方法、推理以及复苏的推理 466

对出票人不利的克尽职责原则 466

当前的交易惯例以及斯威夫特诉泰森案 473

我们早期的推理风格再现 486

考恩：哈特菲尔德诉罗朴尔 489

显著的情境类型之范围 493

1．麦克弗森诉别克 497

卡多佐的三个阶段 497

2．怀亭诉哈德逊信托I 505

3．怀亭诉哈德逊信托Ⅱ 510

现代推理风格中的方法 516

1．显见的案子 516

2．“法律”与情境感相冲突：拉特利奇 517

3． 难以捉摸的难题 519

4．当法院困惑时为何？伊利诺伊州“在法庭上作 521

证的证人” 536

效果：异议和判决写作风格 536

理性风格会摧毁法庭内部的协作吗？ 536

审理风格与判决写作风格 538

附录 547

附录一更多的当前样本 547

马萨诸塞州1959年 548

纽约州1958年 551

北卡罗林纳州1959年 563

俄亥俄州1957—1958年 568

宾夕法尼亚州1959年 574

堪萨斯州1958年 578

俄勒冈州1958年 583

伊利诺伊州1958年 588

加利福尼亚州1958年 593

印第安纳州1957-1958年 595

密苏里州1958年 596

新墨西哥州1958年 598

附录二现实主义、本书的起源、适合于行为科学的判 600

例报道集财宝以及本书未涉及的事项和方法要 617

点 617

附录三制定法原则 617

解释原则 618

1．延伸与回避 618

2．延伸与反延伸 627

索引 633

译后记 664