中国权利性条款立法规范研究PDF电子书下载

导论 1

一 问题的提出 1

二 研究思路 7

第一章 权利性条款的界定及其价值 11

第一节 权利性条款的界定 11

一 法学理论中现有概念的界定缺陷 11

二 “权利性条款”概念的比较优势 14

三 权利性条款的分类 17

第二节 权利性条款的识别标志 19

一 核心名词的标志 19

二 表达方式的标志 26

第三节 权利性条款的价值 31

第二章 构建权利性条款的理论基础 35

第一节 权利性条款构建所获得的理论支持来源分析 35

一 立法学方面的研究 35

二 权利理论方面的研究 37

第二节 权利本位论在权利性条款构建中的全方位体现 38

一 权利本位观念在立法中体现为权利性条款的核心地位 38

二 利益作为权利的核心要素贯彻在权利性条款的表达之中 38

三 权利义务的一致性体现为权利性条款与义务性条款相互对应 40

第三章 权利性条款实质理性缺陷剖析 42

第一节 重管理轻权利 42

一 以管理为目的与以权利为目的的立法冲突 42

二 权利的实现受制于权力 43

三 平等关怀的缺漏 44

第二节 重利益分配轻秩序协调 45

一 为突出利益分配割裂权利义务关系 46

二 权利冲突的隐患 48

第三节 重观念宣示轻行为指引 49

一 权利性条款中的行为指引难以落实 49

二 权利性条款缺乏具体行为指引 50

三 权利性条款的潜在冲突 51

第四章 权利性条款实质理性缺陷的理论根源 52

第一节 权利理论的固有缺陷批判 52

一 权利本位论的视野囿于实在法层面的权利义务关系 52

二 权利无法在利益要素的定性中得到证立 54

三 权利本位论并未探索权利的合法性来源 55

四 不确定的行为指引与法律的根本属性相冲突 57

第二节 权利理论的认识偏差造成权利性条款存在内在缺陷 58

一 囿于实在法层面的关系认识导致人本关怀的缺失 58

二 合法性来源的分析缺失导致立法重利益分配轻秩序协调 59

三 行为指引的认识偏差造成权利性条款缺乏可操作性 61

第三节 权利理论的固有缺陷带给权利实践的负面影响 63

一 纯粹合法律性的权利导向产生出两极分化的权利态势 63

二 唯利益论笼罩下的社会冷漠 65

三 罔顾人的尊严的绝对化权利主张 66

四 行为指引缺位导致人的规则意识淡漠 67

第五章 权利性条款实质理性规范化的权利发展史基础 69

第一节 西方权利发展史中不乏法律义务的思想与实践 70

一 中世纪的法律义务规定 70

二 义务先于权利的产生顺序 71

三 20世纪西方权利发展转向强调义务约束 73

第二节 西方人权概念的形成不是一蹴而就的 75

第三节 中国自古不乏权利思想与实践 77

一 “厌讼”不等于权利意识缺失 77

二 中国古代的民权实践 80

第四节 中西权利发展的共同进路 82

第五节 反思中西权利发展史得到的启示 85

一 权利意味着平等 85

二 权利蕴含着尊严 87

三 权利意在合作而不是竞争 88

第六章 权利性条款实质理性规范化进路 90

第一节 由概念中心主义转向实践合法性探求 92

一 法律要在实践中获得发展 93

二 权威在新的发展阶段的新任务 95

三 着眼于现实视角的权利性条款的规范化构建 97

第二节 由利益手段论转向着重相互尊重的制度构建 98

一 权利是在相互尊重中得以证成的 98

二 相互尊重的权利制度设计要求 100

三 权利限定的细化 104

第三节 由注重观念宣示转向注重行为指引 109

一 观念宣示配合惩罚的模式难以完成法律实施的目的 109

二 人们的无知与矛盾需要权利性条款给出行为指引 110

三 权利性条款实现确定的行为指引的意义 114

四 权利性条款应定位于法律关系中根据行为来构建 117

第七章 权利性条款形式理性缺陷剖析 120

第一节 权利性条款构造体系中存在的缺陷 120

一 权利立法名称不统一 121

二 法律权利体系混乱 121

第二节 权利性条款规定内容的缺陷 122

一 标志词使用的混乱 122

二 条款构造技术的欠缺 125

三 表述方式不规范 126

四 性别平等用语问题 145

第八章 权利性条款形式理性规范化进路 149

第一节 权利性条款构造体系的规范化 149

一 权利立法名称规范化 149

二 法律权利体系规范化 149

第二节 权利性条款规定内容的规范化 150

一 标志词使用的规范化 150

二 条款构造技术的规范化 152

三 表达方式的规范化 152

四 性别平等用语规范化 158

余论 160

参考文献 164

致谢 177