司法介入公司治理法律问题研究PDF电子书下载

序言 1

一、研究的缘起——为增强公司法实用性而做的努力 1

二、研究的范围 3

三、若干概念的界定 8

第一章 司法与公司治理的应然关系 1

第一节 一个前提性的问题——法律与司法的作用 1

一、法律的作用范围 1

二、公司法在公司治理中的定位 4

三、司法在公司治理中的作用 11

第二节 司法介入公司治理的言理性分析 14

一、反对司法介入公司治理的理由 14

二、赞成的观点和理由 17

三、对上述争论的评述 20

第三节 制约司法介入公司治理的若干因素分析 23

一、法系 24

二、市场经济发育阶段以及由此导致的法治发展水平 25

三、公司治理模式 28

四、公司的类型：闭锁公司还是公众公司 29

五、股权分散程度 32

六、小结 33

第二章 司法介入公司治理模式与类型 36

第一节 司法的功能与介入公司治理的方式 36

一、权利保障与司法追诉 37

二、秩序维护与司法终局裁决功能 38

三、纠纷解决与司法判断权 39

四、小结 41

第二节 公司治理利益冲突格局与司法介入的类型 41

一、管理层与股东之间的利益冲突 41

二、控股股东与中小股东的利益冲突 43

三、公司机关之间的利益冲突 45

四、评述 45

第三节 司法介入公司治理的基本方式与途径 46

一、诉讼方式与非讼方式 46

二、直接诉讼与派生诉讼 51

三、公司内部机构之间的直接诉讼 53

第三章 司法介入公司治理的限度与范围 65

第一节 一个前提性的问题——司法权的谦抑性 65

一、谦抑性的含义 65

二、谦抑性的表现——以宪政理论中的司法权为线索 65

三、形成谦抑性的内在原因 68

第二节 司法介入公司治理时的谦抑性 71

一、司法介入公司治理时的谦抑性表现——以英美法为线索 71

二、司法介入公司治理谦抑性的真实原因分析 73

三、一个必须予以澄清的问题 74

第三节 司法介入与其他治理机制之间的协调与对接 74

一、司法介入与公司自治的关系 74

二、司法介入与自律组织之间的关系 76

三、司法介入与行政监管之间的关系 78

第四节 司法介入公司治理的基本原则 82

一、分类和区分的原则 82

二、效率和比较优势原则 83

三、自治与协商优先原则 84

四、程序性介入为主，妥当性介入为辅原则 84

第五节 司法介入的弊端防范与救济 87

一、增设恶意诉讼侵权责任 88

二、理论上确立小股东对大股东的信义义务 88

三、在介入程序上设置必要的前提条件和限制性要件 90

四、在特定的情况下赋予第三人的司法介入提起权 90

第四章 司法介入公司治理的具体法律制度研究 92

第一节 派生诉讼 92

一、制度渊源 92

二、我国派生诉讼程序的完善 93

第二节 中小股东权益的守护神——不公平损害诉讼 101

一、不公平损害救济制度的概况 101

二、各国的立法 101

三、构建我国不公平损害救济制度的若干设想 105

第三节 股东停止侵害请求权 111

一、停止侵害请求权的渊源——民法学上的理论 111

二、公司法上的停止侵害救济措施的功能与价值 114

三、各国和地区的相关立法 115

三、公司法停止侵害请求权的难点分析与制度构造 121

第四节 司法任命权 127

一、概述 127

二、各国和地区的相关立法 128

三、我国相关规范的完善 129

第五节 司法解任权 132

一、概述 132

二、各国和地区的立法 133

三、我国的相关规定及其完善 136

第六节 司法估价权 137

一、司法估价权的价值基础 137

二、各国的制度规则 139

三、我国司法估价权的完善 146

第七节 司法检查权 148

一、问题的缘由 148

二、各国和地区的立法实践 149

三、我国相关制度的完善 157

第八节 股东大会的司法保障 159

一、问题的提出 159

二、境外相关规定 160

三、我国相关规定的完善 166

第九节 股东查阅权的司法保障 170

一、概述 170

二、各国的相关规定 170

三、我国相关制度的完善 173

第十节 股东质询权的司法保障 176

一、问题的由来 176

二、各国和地区的相关规定 178

三、我国股东质询权制度的反思与完善 184

第十一节 任免权的司法监督 192

一、概述 192

二、各国的相关规定 192

三、我国的取舍 194

第十二节 公司僵局中临时管理人的司法选任 194

一、概述 194

二、境外的相关规定 195

三、我国相关制度的建构与完善 197

第十三节 公司捐赠的司法介入 199

一、问题的提出 199

二、英美法上公司慈善行为的裁判路径 200

三、未来我国法院裁决公司慈善案件的原则和路径 206

第五章 中国语境下的司法介入公司治理 209

第一节 我国司法介入公司治理的现状 209

一、制度供给层面 209

二、司法实践中存在的问题 212

三、司法实践现状 214

第二节 我国司法介入公司治理的真实场景——几个典型案例的解说 216

一、宏智科技双董事会争议 216

二、同人华塑的大股东无法发动“宫廷政变” 222

三、民生证券双头董事会 231

四、奥凯航空控制权之争 239

第三节 若干设想与建议 243

一、加强判例的作用，建立案例指导制度 244

二、在现有的民二庭中建立专门的公司法庭 245

三、实行具有丰富商事经验的外部陪审员或专家证人制度 246

四、针对公司诉讼的审判实际需要，妥善解决好非讼程序与诉讼程序的对接问题 247

第四节 题外话——司法之外的努力 248

一、反思 249

二、建议 254

参考文献 260

一、外文文献 260

二、中文、译著文献 261

三、论文类 265

四、学位论文 266

附件一：我国证券市场上出现的影响公司正常经营的控制权之争 268

附件二：2007年我国上市公司内部治理违规情况 287

附件三：2008年上市公司治理违规情况 298

附件四：2009年新增的上市公司内部治理违规案例 314

后记 333