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最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题 民事裁判指导卷 增订版PDF电子书下载
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- 作 者:吴庆宝主编
- 出 版 社:北京:中国法制出版社
- 出版年份:2011
- ISBN:9787509325605
- 页数:464 页
第一章《物权法》案件疑难问题解答 1
第一节《物权法》和司法解释疑难问题解答 1
1.利害关系人对登记在他人名下的不动产请求确认物权的,法院如何处理? 1
2.房屋登记主体与实际所有人不一致的,如何准确认定房屋所有权人? 2
3.以他人名义签订合同并办理房产证,如何确定房屋所有权人? 2
4.小区道路上的车位是否属于业主共有? 3
5.如何确定居民住宅小区的外墙面所有权人? 3
6.公路、桥梁等收费权能否出质? 4
7.小区一层业主为商业经营需要,拆墙改门、搭建台阶是否构成侵权? 4
8.部分业主以违反法定程序为由请求撤销业主大会决定,法院应否受理? 5
9.如何认定《物权法》规定的明示属于个人的绿地? 5
10.《物权法》生效以前,银行发放的个人住房借款,未办理预告登记但在房管局有备案(在未取得产权证以前),请问:能否认定银行有优先受偿权? 6
11.《物权法》第4条中主体用“国家、集体、私人”表述与《民法通则》“法人和自然人”的表述是否冲突? 7
12.《物权法》第84条的“不动产权利人”与第156条的“地役权人”是否属同一权利人?该两条规定是否重复? 7
13.物权大于债权的涵义,能否举例说明? 8
14.《物权法》第200条规定中的“新增建筑物”怎样理解?如果建设用地使用权设定抵押时,土地上存在建筑物,只是没有权属证照,是否适用上述条款? 8
15.《物权法》第76条规定了业主共同决定重大事项时对专有部分面积、建筑物总面积以及业主人数、总人数的比例要求,这些比例应如何计算? 9
16.当前,因“住改商”引发的纠纷比较多,《建筑物区分所有权司法解释》对《物权法》第77条作出了怎样的解释性规定? 12
17.《物权法》第78条规定了业主的撤销权,对业主撤销权行使问题实践中应具体把握哪些内容? 17
18.《物权法》第21条关于登记机关的赔偿责任是行政或民事赔偿责任? 18
19.《物权法》第23条的规定是否排除了当事人的约定权? 18
20.《物权法》为何不规定典权,《物权法》实施后,遗留的典权案件如何处理? 20
21.《合同法》第286条规定的优先权承发包双方在合同中约定承包人放弃优先权的行使,该约定是否有效? 20
22.《物权法》第184条第3项中,教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施具体含义是什么?特别是“学校的教育设施”是指什么? 20
23.如何解释《物权法》第108条?该条是否与第107条相矛盾? 21
24.实践中,对如何认定业主观点不一,《建筑物区分所有权司法解释》作出相关规定的主要内容是什么,如何界定业主身份? 22
25.如何认定专有部分和共有部分是实践中产生纠纷、正确认定的关键问题,《建筑物区分所有权司法解释》对此作出了怎样的规定? 23
26.车位、车库争议是建筑物区分所有权纠纷案件的热点难点问题,《建筑物区分所有权司法解释》是如何处理此类问题的? 27
27.物业服务合同一般是由业主委员会与物业服务企业订立的,一些业主以其不是合同当事人为由拒绝履行相关义务,如何认识和解决? 29
28.如何认定物业服务企业就全部物业服务签订的转委托合同,或者物业服务合同中免除物业服务企业责任、加重业主委员会或者业主责任、排除业主委员会或者业主主要权利的条款的效力? 30
29.实践中物业服务合同的约定内容一般较为简单,产生纠纷时,当事人对如何确定物业服务企业的义务经常发生争议,对此有何处理办法? 31
30.很多业主认为,物业服务企业没有权利就业主相关妨害物业服务秩序的行为提起诉讼,这种观点是否正确,应如何处理? 32
31.欠费纠纷是物业服务纠纷的主要类型,如果业主提出不需要有关物业服务或者因出国等原因没有享受物业服务而拒绝缴费,应如何处理? 33
32.服务合同解除后,如物业服务企业提出其尚有物业费被拖欠,应如何主张权利?如物业服务企业拒绝退出,并以存在事实物业服务关系为由要求支付物业费,应否得到支持? 34
33.如果物业服务纠纷是由于承租人、借用人等引起的,是否也适用《物业服务司法解释》相关规定?最高法院对《建筑物区分所有权司法解释》和《物业服务司法解释》的施行日期有何特殊考虑? 34
第二节 物权所有权疑难问题解答 35
34.现在城市中房产(非住宅)拥有合法房产证书时,如果是没有土地证或虽有土地证但土地证是划拨土地的,其能否完全享有所有权的权利行使? 35
35.民办教育投资办学的权益能否溢价转让? 36
36.《城镇房屋租赁合同司法解释》规定承租人优先购买权受侵害时,无权主张认定出租人与第三人签订的买卖合同无效,是基于何种考虑? 36
37.出租人出租房屋上设立抵押权的情况在房屋租赁中时有发生,《城镇房屋租赁合同司法解释》对抵押权人行使抵押权时承租人优先购买权的保护是如何规定的? 36
38.按照《城镇房屋租赁合同司法解释》规定,是否只要出租人出卖租赁房屋,承租人就可主张优先购买房屋? 37
39.房地产转让合同签订后转让方怠于履行过户义务(当地土地、房产部门要求不但要提交转让合同而且要在行政机关的制式表格上盖章),这时受让方该如何处理? 38
40.A银行借1000万给B公司,担保公司C公司为B公司担保,B公司在债务期限届满无法偿还A银行时,C公司能否以代垫的方式帮B公司偿还债务,并取得B公司提供给A银行的其他担保(物权、保证)? 38
41.按揭购房中,如何认定房产权属? 39
42.受托代理中,受托人是否有权享有差价款? 39
43.非法建厂房或开矿后土地无法恢复的情况,非法性质不变。法院应当如何判决?相关行政机关应当如何处理? 40
44.租赁期间,土地增值,承租人是否有权就增值部分主张权利? 40
45.某一房产经过几次流转后,第一次流转时签署的买卖合同被撤销,后手的买受人或抵押权人能否主张善意取得? 40
46.拍卖所得烂尾楼因未办初始登记而长期办不了过户登记,之所以办不了初始登记是因为未竣工及承包人不移交建筑资料,如何能办过户登记? 41
47.集体经济组织将本集体土地出租给本集体以外的人建设商铺,租赁期限50年,是否合法? 41
48.第三人代替债务人还债,有偿取得债务人划拨性质的房地产权利,在法院解封后、土地出让金交付前,能否转让该房地产以及转让效力如何? 41
49.房地产开发公司签订的《合作协议》的性质和效力应如何认定? 42
50.如何认定未达到投资开发条件订立的土地转让合同的效力? 43
51.某食品厂转让土地案件中,双方签订合同明确价格转让,并无欺骗行为,为何要判购买方补偿一定价款? 44
52.以分成的方式合作开发楼房,一方不按约定办理过户,法院应如何处理? 44
53.权属确认是否有时效限制? 45
54.某物权(不动产,应登记)转让合同订立、买受人已支付价款并已实际交付后,在登记前,出卖人反悔、不配合登记,诉至法院,法院通常会作何处理?支持登记之诉,还是判决出卖人违约? 45
55.所有权人是否会因长期租赁丧失对物的所有权? 45
56.租用农村土地修建厂房(非农建设),该租赁合同是否有效?, 46
57.《合同法》第286条规定的优先权在实践中是否可以直接向法院申请拍卖建筑工程,而不先经过诉讼处理? 46
58.城市居民购买在农村土地上建成的房屋(无法办证),合同是否有效? 47
59.一家企业(汽车配件制造)租用农民承包地修建厂房(区政府及农户村委会等均同意),然后和一家建筑工程公司签订施工合同。由于建筑工程未有任何报建手续,在施工过程中承发包双方发生纠纷。请问:建设施工合同是否有效? 47
60.因房价上涨农民拒绝交房,法院如何作出公平的判决? 48
61.如果城市居民购买农民房,当地主管部门为他们办理了房屋所有权证,有效吗? 48
62.因遗嘱继承纠纷提起的诉讼中,当事人的诉讼地位及实体权利分配情况? 48
第三节 区分所有权中的疑难问题解答 49
63.业主大会和业主委员会是否具有民事诉讼主体资格? 49
64.未作约定情况下,小区会所归谁所有? 49
65.请解释善意取得与无权处分(《合同法》第51条)的关系? 50
66.将善意取得扩大到不动产原因何在? 50
67.“一房二卖”中,两份房屋买卖合同的效力应如何认定? 50
68.如何确定公共绿化面积的范围,且如何维权? 51
69.政府对车位指导价为400元/月保管费,如果甲、乙双方通过合同约定800元/月车位租费,合同约定是否有效? 51
70.地下车场是人防工程的,也有产权证的,是否可以整体出售给另一家开发商? 52
71.车位的出租是否由经营公司决定价格? 52
72.停车场停车,停车场的经营主体与车主形成的是保管关系还是车位租用关系? 52
73.(1)物业公司把路边能停放汽车的地方全部划格出租,导致没车的业主家临时来人无法停车,无临时停车位,业主如何维权?(2)车位上有附属设备,如倒闸等,开发商是否有权销售? 53
74.占用业主公共道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。是否就指此车库必须经过全体业主同意方可出租,如同意且出租费如何划分,如不同意,可以随便停放(但不影响交通)汽车吗? 53
75.楼上住户是否对楼前地上停车位有优先购买权(或租赁权)? 53
76.如何界定地下车库成本放没放进房屋成本?即消费者取得或看到什么样的证明是最终有效的? 54
77.开发商是否将地下建筑物价格打入售房成本,如何加以识别和界定? 54
78.政府占用郊区农民用地后的补偿归谁支配?是承包耕地的农民还是村委会统一支配?农民有权要求自己支配吗? 54
79.城市化进程中实行“农转非”的农民,60岁以上的可以享受社保和医保吗? 54
80.假设车位、车库等附属物没有摊入房屋成本,是否都可以出售或出租? 55
81.原规划设计的地上停车位不够使用,开发商自行在其他空地上划出一片停车位,并在其车位上安装了车锁。根据谁投资谁受益的原则,开发商是否可以销售? 55
82.如何认定小区水电仪器的权属? 55
83.开发商迟延履行义务,购房者如何维权? 56
84.在规划批复内规定设置的车位,但不属于人防、消防范围,是否可以对外销售? 56
85.如何解决停车位纠纷? 57
86.如车库属于规划部门规定必须配置的,但开发商没有将建设成本摊进住宅或商场,则开发商能否拥有产权,能否进行经营? 57
87.开发商将建筑物首层基底范围之外的位置划为私家花园,归首层某户使用,并获得了规划部门的批准。请问:该部分位置是属于建筑区分所有权的共有区域还是属某户小业主专有? 57
88.买断车位,车主一次性交了管理费。由于调价问题,管理费提价了,车主拒交管理费,怎么处理? 58
89.住宅类停车场,在保障业主停车需求得到满足的前提下,经营者与申请定位停车的车主签订有关协议,收取定位停车费的行为是否合理可行(总体收费超过了政府指导价)? 58
90.开发商拥有车位的产权(如房产证、权属书),车位可不可以卖,如果卖怎么体现“首先满足业主的需要”?假如定了价,出了公示,业主不购买,是否可以卖给非小区业主? 58
91.全部业主购房时的承诺,能否对抗业主委员会的决定? 59
92.委托建房中,车库归谁所有? 59
93.如何确定业主所购房屋毗邻庭院绿地的权属? 59
94.建筑物专有部分所有权人能否自主在其专有部分增建夹层? 60
第二章 婚姻家庭纠纷案件疑难问题解答 61
第一节 婚姻纠纷案件疑难问题解答 61
1.如何认定附登记离婚条件的财产分割协议的效力? 61
2.事实上的重婚与“有配偶者与他人同居”的主要区别是什么? 61
3.祖父母主张探望孙子女的诉讼请求能否得到法院支持? 62
4.母亲与祖父母因协议确定子女由祖父母抚养是否有效?协议确定抚养关系后能否变更? 63
5.产权登记为子女的房屋在离婚时能否认定为夫妻共同财产? 65
6.法院在审理过程中发现婚姻系无效婚姻,应如何处理? 65
7.发回重审的离婚案件,男方不得提出离婚的情形消失且夫妻感情确已破裂的,可否判离? 65
8.一方将夫妻共同财产擅自赠与他人的行为是否有效? 66
9.如何确定申请疾病型婚姻无效的主体资格? 67
10.结婚登记时一方未亲自到场,能否以此为由主张婚姻无效? 67
11.为婚外情调查合同支出的费用是否属于《婚姻法》第46条规定的“损害赔偿”范畴? 68
12.婚前以一方名义购买的房屋,婚后用夫妻共同财产补交部分购房款,离婚分割时如何处理? 68
13.离婚是否为主张子女抚养费的前置条件? 70
14.当事人以《婚姻法》规定的无效婚姻四种情形以外的理由申请宣告婚姻无效的,法院应如何处理? 71
15.继父母与继子女之间形成的抚养关系能否自然终止? 71
16.一方当事人在民政部门协议离婚后,以离婚财产分割协议显失公平为由起诉请求撤销的,如何处理? 72
17.如何处理夫妻双方在婚姻关系存续期间签订的涉及财产分割问题的协议? 72
18.妻子单方终止妊娠是否构成对丈夫生育权的侵害? 73
19.婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义对外所借债务属于夫妻共同债务还是举债者的个人债务? 73
20.离婚时如何处理婚姻关系存续期间的投保问题? 75
21.他人能否代理限制民事行为能力人或者无民事行为能力人提起离婚诉讼? 75
22.当事人以结婚程序违法为由主张其婚姻无效,法院应否支持其请求? 76
23.被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求是否构成反诉? 77
24.在确认亲子关系的诉讼中,亲子鉴定能否强制,可否直接推定对拒绝鉴定一方不利的事实成立? 77
25.如何认定婚姻契约的效力? 78
26.在婚姻关系存续期间能否分割夫妻共同财产? 79
27.离婚案件中对“夫妻公司”如何处理? 80
28.夫妻一方所在企业发放的买断工龄款是否属于夫妻共同财产? 80
29.如何区分夫妻共同债务和个人债务? 81
30.审理离婚案件财产分割时如何分配“房改房”? 86
31.如何适用《婚姻法司法解释(一)》第27条关于一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的规定? 87
第二节 继承纠纷案件疑难问题解答 88
32.诉请继承意外事故中下落不明满两年的人的“遗产”能否得到支持? 88
33.继承纠纷中,如何处理公司赠股(干股)? 88
34.保险金作为遗产继承时的死亡时间推定,应否适用《保险法》的特别规定? 89
35.遗嘱人生前以赠与方式处分遗嘱中所列部分财产的,能否视为遗嘱被部分撤销? 90
36.如何确定申请宣告死亡利害关系人的顺序? 92
37.继承之诉中能否一并处理析产与继承? 93
第三章《侵权责任法》总则疑难法律问题解答 94
第一节 一般规定部分的法律问题解答 94
1.刑事案件中的被害人是否有权依据《侵权责任法》向加害人请求精神损害赔偿? 94
第二节 责任构成和责任方式部分的法律问题解答 96
2.《侵权责任法》第6条第2款规定的过错推定责任原则适用于哪些侵权案件类型? 96
3.《侵权责任法》第7条规定的无过错责任原则适用于哪些侵权案件类型? 97
4.《侵权责任法》规定的共同侵权规则与此前的法律规定存在哪些区别? 99
5.《侵权责任法》第13条与《人身损害赔偿司法解释》第5条规定是否存在冲突,受害人可否对共同侵权的连带责任人分别起诉? 102
6.教唆、帮助人不知道所教唆、帮助的对象是无民事行为能力人时,是否适用《侵权责任法》第9条第2款关于教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为责任的规定? 105
7.教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的,如何确定教唆人、帮助人与加害人、监护人之间内部责任的份额? 105
8.共同危险行为是否包含“加害人确定,但加害部分不确定”的情形? 106
9.《侵权责任法》第11条规定的并发侵权行为包括哪些构成要件? 106
10.连带责任人依据《侵权责任法》第14条规定向其他连带责任人行使追偿权应当具备哪些构成要件? 107
11.承担侵权责任的方式有哪些? 108
12.《侵权责任法》实施后,侵权人致受害人伤残、死亡的,还应否赔偿受害人被扶养人生活费? 110
13.扶养人的年龄是否作为确定人身损害赔偿数额时考虑的因素? 111
14.如何理解适用“因同一侵权行为造成多人死亡的,可以以相同数额确定死亡赔偿金”的规定? 112
15.残疾赔偿金、死亡赔偿金能否按照人身损害行为或者结果发生时的统计指标计算? 116
16.如何确定被发回重审的人身损害赔偿纠纷案件计算赔偿的年度标准? 117
17.残疾赔偿金、死亡赔偿金是否属于精神损害抚慰金? 117
18.死亡赔偿金能否视为遗产? 120
19.涉外侵权案件的残疾赔偿金和死亡赔偿金项目,应以何地的基础标准计算受害人的具体赔偿数额? 121
20.交通事故的受害人生前无其他亲人,与侄子长期共同生活,侄子有无赔偿请求权? 122
21.如何确定被侵权人死亡后其近亲属的范围和请求权顺序? 122
22.如何确定流浪汉的赔偿权利人主体资格? 123
23.如何理解适用《侵权责任法》第18条第2款支出医疗费、丧葬费等合理费用的第三人有权请求侵权人进行赔偿的规定? 124
24.如何理解适用《侵权责任法》第21条侵权行为危及他人人身、财产安全责任承担方式的规定? 125
25.两次伤残鉴定,受害人的误工费应计算至哪一次定残日前一天? 125
26.如何确定财产损害赔偿的具体损失? 126
27.对侵权案件中预见不能的损害结果应否适用可预见性规则限制其赔偿范围? 127
28.如何理解适用《侵权责任法》第22条“造成他人严重精神损害”规定? 128
29.被侵权人死亡时,其近亲属能否提起精神损害赔偿之诉? 130
30.如何确定精神损害赔偿的数额? 131
31.如何理解适用《侵权责任法》第24条关于公平分担损失的规定? 132
32.相约进行户外集体探险或自助游发生意外伤害事故应当如何承担民事责任? 134
33.如何理解适用《侵权责任法》第25条关于侵权人一次性支付确有困难,可以分期支付,但应提供担保的规定? 134
34.侵权人一次性支付确有困难而分期支付情形下,应否向被侵权人支付利息? 136
第三节 免责事由部分疑难法律问题解答 137
35.如何理解适用《侵权责任法》第26条规定的过错相抵规则? 137
36.当受害人为无识别能力的未成年人时,能否适用过错相抵规则? 139
37.《侵权责任法》规定受害人故意的免责事由能否适用于无过错责任案件? 139
38.如何区别适用过错相抵与自甘冒险规则? 140
39.如何理解适用《侵权责任法》第28条规定的第三人过错抗辩事由? 141
40.如何理解适用《侵权责任法》第29条规定的不可抗力抗辩事由? 142
41.如何理解适用《侵权责任法》第30条规定的正当防卫抗辩事由? 146
42.针对动物的侵袭能否构成正当防卫? 148
43.针对无侵权责任能力人的不法侵害能否构成正当防卫? 148
44.如何理解适用《侵权责任法》第31条规定的紧急避险抗辩事由? 149
第四章《侵权责任法》分则疑难法律问题解答 152
第一节 暂时丧失心智损害责任疑难问题解答 152
1.如何认定行为人“暂时没有意识或者失去控制”的事实? 152
第二节 用人者责任疑难问题解答 152
2.如何认定工作人员的行为是否属于“执行工作任务”的行为? 152
3.如何区分雇佣关系和承揽关系? 153
4.雇工上下班途中应否认定为从事雇佣活动? 154
5.如何区分雇佣关系和帮工关系? 155
6.雇员在从事雇佣活动中受到伤害时如何适用法律? 156
7.如何确定第三人侵权造成雇员人身损害的雇主责任? 157
第三节 违反安全保障义务的侵权责任疑难问题解答 157
8.如何确定安全保障义务人的主体范围? 157
9.如何确定安全保障义务的内容和判断标准? 158
10.安全保障义务人对第三人侵权承担补充责任后是否享有追偿权? 159
11.生产经营者和其默许从事临时劳动的劳动者之间没有形成劳动法律关系,对该劳动者是否负有合理限度内的安全保障义务? 161
12.如何认定第三人介人侵权情形下安全保障义务人的赔偿责任? 161
第四节 学生伤害事故责任疑难问题解答 162
13.如何理解适用《侵权责任法》规定的学生伤害事故赔偿案件的归责原则? 162
14.如何判断学校在学生伤害赔偿案件中是否具有过错? 164
15.教育机构与他人签订合同,将校外活动交由他人具体承办,在活动期间发生学生伤害事故,学校应否对学生的损害后果承担赔偿责任? 165
16.学生伤害赔偿案件中如何适用过错相抵规则? 166
17.学生伤害赔偿案件中当事各方存在混合过错的,应否判决学校与其他责任人承担连带责任? 167
18.学生伤害赔偿案件中,应否将加害学生的监护人列为诉讼的被告? 169
19.学生伤害赔偿案件如何理解和适用公平原则? 169
20.学生伤害赔偿案件如何适用《学生伤害事故处理办法》? 170
21.在确立学生伤害赔偿案件中学校的权利义务时,应否对公立学校和私立学校区别对待? 171
22.如何确定学生损害赔偿案件侵权人承担赔偿责任的范围? 172
第五节 产品责任疑难问题解答 173
23.被侵权人能否既向销售者主张权利又向生产者主张权利? 173
24.如何确定产品责任中的惩罚性损害赔偿标准? 174
第六节 机动车交通事故责任疑难问题解答 175
25.关于机动车交通事故责任归责原则的适用 175
26.交警部门所作“交通事故认定书”能否作为定案依据? 177
27.交警部门未能做出交通事故责任认定的,应如何认定各方当事人的民事责任? 178
28.如何理解适用“本车人员不属于交强险的赔偿对象”? 178
29.多辆机动车导致一起交通事故的,如何确定各保险公司的赔偿责任? 179
30.机动车转让但未办理交强险合同变更手续而发生交通事故的,保险公司能否以此为理由拒绝赔付? 180
31.交强险与商业第三者责任险并存的,应当如何确定精神损害赔偿与物质损害赔偿的次序? 180
32.驾驶员无证或者醉酒驾驶发生交通事故的,保险公司对事故造成的人身伤亡和财产损失应否承担交强险赔付责任? 181
33.保险公司是否有权向无证驾驶的被保险人追偿交强险赔偿款? 182
34.连环购车未办理转移登记,机动车发生交通事故致人损害,登记车主应否承担损害赔偿责任? 184
35.车辆被盗窃、抢劫、抢夺后发生事故,原车主是否承担损害赔偿责任? 185
36.购买人使用分期付款购买的车辆从事运输,因交通事故造成他人财产损失,保留车辆所有权的出卖方是否承担赔偿责任? 186
37.将身份证借给他人购买机动车,该车发生事故致人损害,登记车主(出借身份证的人)应否承担赔偿责任? 186
38.如何确定机动车借用、租赁情形下发生交通事故致人损害的赔偿责任主体? 187
39.城市出租车发生交通事故的,出租车经营者应否承担赔偿责任? 189
40.如何确定拼装或者已达到报废标准的机动车交通事故责任主体? 189
41.如何确定拼装或者达到报废标准的机动车被盗窃、抢劫或者抢夺发生事故造成损害时的责任主体? 190
42.汽车运输合同中的承运人,应否对第三人侵权造成的旅客人身伤亡承担赔偿责任? 190
43.高速公路管理部门违反安全保障义务引发交通事故,应否对事故损失承担赔偿责任? 191
44.好意同乘发生交通事故的,应当如何处理? 192
45.交通事故和医疗机构侵权行为相结合致他人损害的,如何确定赔偿责任? 193
46.两机动车违章行驶发生交通事故致行人受到损害,因一机动车所有人已因该事故死亡,受害人(行人)明确表示放弃要求死者的继承人承担赔偿责任,仅要求另一机动车所有人赔偿其损失的,应如何处理? 193
47.侵权人应否赔偿被损车辆的停运损失? 194
48.侵权人应否赔偿被损车辆的贬值损失? 194
49.在同一交通事故中,有的受害人提起侵权之诉,有的受害人提起违约之诉,法院应否适用相同的赔偿标准确定赔偿数额? 196
50.非道路交通事故损害纠纷案件如何适用法律? 201
第七节 医疗损害责任疑难问题解答 201
51.如何确定医疗损害赔偿纠纷案件的归责原则? 201
52.如何确定医疗损害赔偿纠纷案件的案由? 202
53.如何确定医疗损害赔偿的项目和赔偿标准? 204
54.如何确定医疗机构的赔偿责任比例? 206
55.如何进行医疗过错鉴定? 206
56.如何处理有问题病历资料? 209
57.医疗损害赔偿案件中患者对病历真实性提出异议的,应如何处理? 210
58.医疗事故的鉴定人是否必须出庭? 211
59.如何确定医疗机构侵害患者知情同意权责任的构成要件? 211
60.医疗机构实施紧急救治造成患者损害后果的,应否承担侵权责任? 212
61.如何确定医务人员对患者损害是否负有过错? 213
62.因产前检查疏失导致缺陷儿出生相关医疗机构应否承担侵权责任? 214
63.如何认定药品、消毒药剂、医疗器械是否存在质量缺陷? 215
64.《产品质量法》第41条规定的生产者的免责事由是否适用于医疗产品损害责任? 216
65.患者被其自己购买的药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷致害的,医疗机构如何承担责任? 216
66.如何确定医疗产品损害责任的诉讼时效? 217
67.如何理解适用《侵权责任法》关于医疗机构免责事由的规定? 217
68.患者有权查阅、复制哪些病历资料? 219
69.病历资料应归患者还是医疗机构所有? 220
70.患者查阅复制病历资料权受到侵害有哪些救济途径? 220
71.如何认定医疗机构是否侵害了患者隐私权? 221
72.医疗机构过度检查侵害患者利益的,患者如何主张权利? 222
第八节 环境污染责任疑难问题解答 223
73.环境污染责任主要有哪些民事责任承担方式? 223
74.环境侵权案件如何分配举证责任? 223
75.数个污染者造成损害的,如何确定各个污染者的责任? 224
76.因第三人过错污染环境造成损害的,受害人如何主张权利? 225
第九节 饲养动物损害责任疑难问题解答 226
77.如何在动物致害赔偿案件的双方当事人之间分配举证责任? 226
78.如何确定动物致害赔偿案件的责任主体? 228
79.如何确定脱离占有的动物致害赔偿案件的责任主体? 229
80.如何确定第三人过错致动物造成他人损害的责任主体? 231
81.如何确定动物之间相互争斗致害赔偿案件的责任主体? 232
第十节 物件损害责任疑难问题解答 232
82.如何理解适用《侵权责任法》第85条关于建筑物等设施脱落、坠落致害责任的规定? 232
83.如何理解适用《侵权责任法》第87条关于抛掷物致害责任的规定? 233
84.如何理解适用《侵权责任法》第88条关于堆放物倒塌致害责任的规定? 235
85.如何理解适用《侵权责任法》第89条关于公共道路妨碍通行致害责任的规定? 237
86.如何理解适用《侵权责任法》第90条关于林木折断致害责任的规定? 239
第十一节 其他疑难问题解答 240
87.如何确定旅游服务机构对游客负有的“合理限度范围内的安全保障义务”? 240
88.金融机构为债务人出具虚假资金证明,是否应当对债权人的损失承担出具虚假资金证明的赔偿责任? 241
89.律师事务所指派律师代理委托人进行诉讼活动,律师依据自身专业知识作出的法律判断和法院判决不一致,律师事务所应否承担诉讼代理赔偿责任? 241
90.怀孕期间胎儿或胎儿父母受到伤害,出生后婴儿可否请求赔偿? 244
91.由亲属参与纠纷处理并代替签订赔偿协议的行为是否构成表见代理? 244
92.侵权事实存在,但侵权造成的损害数额大小无法确定或者难以确定的,应如何处理? 245
93.如何认定批评性新闻报道是否侵害了当事人的名誉权? 246
94.空难死亡赔偿金能否作为遗产处理? 247
95.车主雇人开车,发生事故,如何认定责任及赔偿? 248
96.旅店对旅客随身携带的贵重物品是否负有安全保管义务? 249
97.交通事故责任认定与专家分析鉴定结论证据如何采信? 249
98.工人甲在矿主B承包的煤矿工作,工作中工人甲受伤,未作工伤认定,直接向法院提起诉讼。请问:按工伤赔偿标准进行赔偿,还是按人身损害标准赔偿? 250
99.事实车主雇佣的司机在交通事故中死亡,挂靠单位(法定单位)是否应当承担连带责任? 250
100.司机在非执行职务时发生交通事故,是否应由其单位承担赔偿责任? 251
101.银行依约扣划客户账户中的货款,是否构成侵权? 251
102.教师跳槽,用人单位于“超过仲裁时效期间”提起仲裁,被驳回。用人单位以侵权之诉(不正当竞争)起诉教师及接受单位能否得到支持(在两年诉讼时效期间)? 252
103.毗邻建筑物的使用权人非法侵占外墙、楼顶等,其中个别业主起诉可以吗?还是必须由业主委员会来起诉? 252
第五章 民事诉讼程序中的疑难问题解答 253
第一节 民事诉讼主体认定的疑难问题解答 253
1.经工商登记取得企业集团登记证的企业集团是否具有诉讼主体资格? 253
2.商品交易市场是否具有诉讼主体资格? 253
3.相关活动组织委员会解散后,由谁作为诉讼主体?如何承担民事责任? 254
4.组织机构代码证书能否作为认定诉讼主体资格的依据? 254
5.农工商总公司、乡镇企业总公司、管委会等类似主体的诉讼地位如何确定? 255
6.有营业执照的法人分支机构的诉讼主体地位如何确定? 255
7.甲企业因不能归还银行借款,遭各家银行起诉。在银行保全资产的过程中,发现甲企业最大的资产是长期股权投资。因此银行想查封甲企业的长期股权投资。但从工商管理局了解到,甲企业的对外股权已经转让给了一家企业的其他关联人,而其他关联人并未支付对价给甲企业。银行应该怎样追偿,可以起诉股权受让方吗? 256
8.旧村改造贷款的农户有的能按时付息,但其涉及贷款纠纷或者刑事案件,对这类人银行能否起诉,立案庭是否会受理? 256
9.法院一审的案件,在立案后三个月时开庭、辩论等己全部结束了,可是到现在一年半了,法院就是不判决。是因为其他行政机关给法院打了招呼。现在对于当事人来说,在法律上有何救济手段,让法院尽快判决? 256
10.解决争议的方式如果约定由原告方(被告方)人民法院管辖,该约定是否有效?是否违反地域管辖规定? 257
11.拍卖被冻结股权,其效力如何? 257
12.发现新的证据可以重新起诉和“一事不再理”是否矛盾? 258
13.举报人举报违法犯罪事实,公安机关查实但未提出起诉意见,检察机关也未就此进行公诉,法院可否提请补诉? 258
14.送达通知时,收受人不接受的情况下,给其念一遍,作好备案记录,收受人不履行签字义务,行为证据有效吗? 258
15.涉及房改政策的房屋买卖合同纠纷,人民法院是否应当受理? 259
16.基于政府优惠政策引起的纠纷,应如何处理? 259
17.企业法人被吊销营业执照后未办理工商注销登记,其是否有权以自己的名义进行诉讼活动? 259
18.依据原告起诉时提供的被告住址无法送达的,应如何处理? 260
19.当事人能否以其不是适格被告为由提出管辖权异议? 260
20.抵押权优先与查封在先的冲突问题如何解决?例如,抵押物被另案先行查封,“先查封先处置”有无例外情形,以避免债务人制造假案先行保护性查封? 261
21.被执行人怠于申请执行对某债务人的生效判决,申请执行人应如何维权? 261
22.民事诉讼程序中按法院的要求为财产保全提供的担保是否属于民事担保?如果诉讼财产保全的担保受益人是国外或者涉外主体,请问:这种担保是否像民事担保一样,需要得到外汇管理局的批准? 261
第二节 民事诉讼程序的认定与处理疑难问题解答 262
23.在同一案件中,对部分被告的起诉不符合《民事诉讼法》的有关规定,如何处理? 262
24.上诉人提交了减、缓、免交上诉费的书面申请后,如何处理? 262
25.以国有金融资产管理公司为当事人的案件收费原则如何确定? 263
26.民办学校与教师签订的教师聘用合同,发生纠纷,是否适用劳动仲裁的前置程序,教师单方解除合同时,法院能否直接受理并适用《合同法》对其违约责任判决? 263
27.“公证”送达和“公告”送达是否是合法的主张权利的方式?能够适用所有的债权人吗? 263
28.“公告”主张权利刊登在省级有影响的报纸上是合法的方式。什么叫省级有影响的报纸?如果刊登在省级大、小报纸上都有效吗? 264
29.如何确认公告送达的方式? 264
30.(1)债权转让纠纷案件中,债权转让通知能否以报纸刊登公告的方式送达债务人?(2)转让人没有履行通知义务,受让人是否有权作为原告起诉?起诉行为能否视为通知? 264
31.关于追加起诉债务人有何办法? 265
32.对判决一部分被告承担民事实体责任,而裁定驳回原告对另一部分被告起诉的案件的处理以及对原告申请撤回对部分被告起诉的案件的程序如何处理? 265
33.当事人变更、增加诉讼请求的期限如何认定? 266
34.二审案件的审理程序如何确定? 266
35.关于查封财产(房屋)却不能拍卖怎么办? 267
36.如何确认受送达人下落不明?是否需要证据支持,然后再行公告? 268
37.在只有一个被告的情况下,原告是否有权变更被告? 268
38.法院能否直接判决无独立请求权的第三人向原告承担责任? 269
39.追加第三人后经审理发现追加不当,是否需要另行制作法律文书对此问题进行处理? 269
40.如法院根据《民事诉讼法》第108条第7款规定判决认定“原告未在法定期限内申请进行评估,应承担举证不能的法律后果。”该判决生效后,原告在另案中提起反诉并要求评估而产生的系列问题。 269
41.在买卖合同纠纷案件中,买方要求卖方开具或者补足未开具的交易额税务发票(特别是增值税发票),是抗辩还是以反诉?若为反诉,应按何标准收取诉讼费? 270
42.简易程序审理的案件中,被告经传唤未到庭应诉的,应如何处理? 270
43.一审驳回诉讼请求,二审以事实不清发回。而重审后未做查清工作,又再次驳回诉讼请求,又上诉,二审怎么办?再次发回又违反了最高法院规定,直接查清改判是否有违二审终审? 271
44.在一审审理时,原告提出了诉讼请求,被告作出相应答辩,其答辩理由又成为二审的上诉理由,二审法院能否依此上诉理由作出判决?该判决是否有悖不诉不理的诉请做法? 272
45.对于本院院长提起再审的案件,原审原告已于前几年转制,其债权债务由现在的公司接收,而法院在给现在公司送达开庭传票时,该公司负责人明确表示不出庭。请问:此案应该如何判决? 272
46.甲、乙、丙三人共同向丁借款5万元,现丁只起诉甲、乙二人,法院是否必须将丙作为共同被告追加进来,或者讲,该案如果以原告的请求判决,二审法院按遗漏必要共同诉讼主体发回重审是否正确? 272
47.非车辆所有权人甲将车辆送修理厂修理,修理厂将车辆丢失,甲是否有权向修理厂提起诉讼,要求修理厂赔偿损失?若基于车辆维修合同纠纷起诉,一种观点认为,甲无权起诉,其不是车辆所有权人;一种观点认为甲有诉权,基于合同相对性。哪种观点正确?若甲有诉权,该案应当如何处理? 273
48.同一笔合同项下债权,能否部分起诉,例如仅仅起诉部分本金或者利息,待发现债务人另有资产后再行起诉?如果可以,是否违背“一事不再理”原则? 273
49.职工以公司名义提走货物引发的相关纠纷应如何处理? 274
第三节 调解与判决中的疑难问题解答 276
50.如何正确处理调解与判决的关系? 276
51.诉讼调解是否必须坚持“事实清楚、分清是非”的原则? 276
52.如何认定不真正连带债务诉讼案件? 277
53.不真正连带债务诉讼案件有哪些案件类型? 282
54.如何认定不真正连带债务的效力? 282
55.不真正连带债务诉讼案件如何表述裁判文书主文? 286
56.原被告诉讼中,原告败诉,原告曾申请财产保全,是否必然导致保全的错误?是否看主观恶意?例如,保全一套房产,房产价格下降是否需要原告承担这其中的价差损失。另外,因保全错误而产生的损失,法院会支持到什么程度?直接还是间接损失? 287
57.股东涉嫌诈骗被立案侦查,以其为被告的滥用股东权之诉应如何处理? 288
58.按照审判监督程序,上级法院在审理案件中发现错误的,应当提起审判监督程序。为何对海南高院不受理在押刑事犯罪人的股权纠纷案中,明知其刑事判决对股权的认定错误,而不提起审判监督而要让当事人去走刑事申诉? 288
59.法院在审理刑事案件中,可否在一审法院宣判之前就书面请示二审法院,并由二审法院书面回复宣判意见? 289
60.判决生效后,债务人未偿还本息,银行申请执行,要求判决生效后的利息为双倍罚息。请问:(1)是按人民银行规定的同期正常利率的双倍计算罚息还是按同期逾期利率计算?(2)计算了复利后还能计算双倍罚息吗? 289
61.《民事诉讼法》规定,债务人未按法律文书确定的履行期限履行义务的,应自逾期履行之日起承担双倍履行的义务(即“迟延履行利息”),是否判决确定的本金、利息、罚息、复利都应双倍履行? 289
62.某法官在一判决书中,在对一争议焦点评理后,引用了上级法院一生效案例来加强自己说理的正确性,这种方法是否合适? 290
63.刑事审判能否对民事权益作出直接认定? 290
64.法律规定域外形成的证据须履行公证+认证手续才能确保效力。现实业务中,境外企业或者个人在境内签署合同的,是否可以不履行公证+认证手续? 290
65.法理在缺乏法律的明确性规定的情况下,能否成为裁判的参考? 291
第六章《关于民事诉讼证据的若干规定》适用疑难问题解答 292
第一节 举证中的疑难问题解答 292
1.撤销权案件中举证责任的分配? 292
2.代位权案件中举证责任的分配? 292
3.债权人主张诉讼时效中断的举证责任? 292
4.审理发回重审的民商事案件,是否应当重新给予当事人举证的权利和期限? 293
5.借款合同纠纷中,主债务人对原告超过举证期限举证不同意质证,而保证人却同意质证的,如何处理? 293
6.债务人死亡,继承人未表示放弃继承,但主张继承的遗产不足清偿债务,而债权人认为足以清偿债务的,其举证责任(指继承遗产的范围与价值)由谁承担?法官以什么方法能够“查明”? 294
7.双方对是否已付承包款存在争议,而又无其他证据,举证责任如何分配? 294
8.发电厂因国家政策“以大代小”被关闭,发电厂职工上访要求当地供电公司给予安置。理由是当时工商登记的电厂主管单位系原供电局。供电公司不同意安置,理由是供电局当时没有向电厂投人资金,且供电局经过改制已成立为供电公司。请问:双方应如何举证,各举哪方面的证据? 294
9.买卖双方对是否已付购车款存在争议,而又无其他证据,举证责任如何分配? 295
第二节 民事举证规则适用疑难问题解答 285
10.如何理解和适用举证责任的分配规则? 295
11.在侵犯消费者权益纠纷案件中,消费者主张商品经营者提供的商品存在质量问题,商品经营者主张该商品不存在质量问题,如何对双方当事人分配举证责任? 297
12.如何理解和适用生效裁判的事实证明效力? 298
13.如何理解和适用证据失权规则? 299
14.案件重审时原告增加诉讼请求是否适用举证时限的规定? 301
第三节 法官释明权规则适用疑难问题解答 302
15.法官应当在哪些场合行使释明权? 302
16.在当事人和法官对案件法律适用的认识不一致时,法官是否应当行使释明权? 304
17.当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与法院根据案件事实作出的认定不一致的,法院应当如何进行处理? 305
18.法官行使释明权与合议庭、审委会讨论决定案件是否会产生矛盾? 305
19.如何界定释明权的适用范围? 306
20.法官如何在合理的限度内行使释明权? 307
21.如何适当行使释明权? 308
22.法官释明错误的,如何进行程序上的救济? 310
23.一审法院释明错误的,二审法院是否应当一律发回重审? 312
第四节 证据审核认定中的疑难问题解答 313
24.如何理解法律事实与客观事实的关系? 313
25.如何运用隔离询问规则,组织引导当事人对证人进行交叉询问? 313
26.如何理解和适用《民事证据规定》第61条的规定? 314
27.如何理解和适用非法证据排除规则? 315
28.如何理解和适用民事证明标准规则? 320
29.能否把支持某一主张的证据数量作为确定高度“盖然性”民事证明标准的决定性因素? 323
30.对不同的证明对象如何适用民事证明标准? 325
31.如何运用经验法则认定案件事实? 327
32.如何区别适用经验法则和民众情绪? 328
33.如何规范二审和再审法院对原审法院认定事实的改判尺度? 329
第五节 审查和认定证据中的疑难问题解答 331
34.在民事诉讼中,被告一方系自然人且没有亲自到庭,只向法院邮寄书面答辩意见,并书面委托其亲友参加诉讼。此种情形下,法院如何能够确认该类文书来源的客观真实性? 331
35.审判实践中,《民事证据规定》第35条规定在以下情况发生时如何处理? 331
36.《民事证据规定》第35条规定了法院释明义务,如一审法院未尽该释明义务,二审法院是否以一审程序违法发回重审?如果一审法院告知错误如何办?厦门是二审告知后如果当事人变更则发回,如果当事人不变更则不发回。要法庭结束评议后才能确定法律关系的性质,而告知又必须提前。应如何处理? 334
37.在当事人逾期提交关键证据,而对方当事人不予质证时,如何实现“司法公正”? 334
38.原告针对被告开庭审理时的答辩内容补充提供证据,而被告以超过举证期限为由不予质证,如何处理? 334
39.被告在答辩期间届满后提交的答辩状应否接收并向原告送达? 335
40.通常情况下,对方当事人是在开庭质证时才发现某份证据可能需要鉴定,并且法官也认为若要公正审理此案应当进行鉴定,但此时已超过当事人的鉴定申请期限,如何处理? 335
41.传真件证据效力如何认定? 336
42.依《民事证据规定》第41条的规定,新发现的证据为“新的证据”,何为“新发现是法官的、原告的、被告的还是第三人的“新发现”? 337
43.人民法院依职权调查取证的范围;民事证据规定规定有关实体的证据不能主动去调查。法院可以核实证据,不能看作是主动去调查。另一个是法院能否主动鉴定。民二庭原有规定可以委托,可以进行专家咨询,转换为自己的意见。关键是费用问题,如何处理? 338
44.《民事证据规定》与民诉法若干意见的规定相矛盾,该如何处理? 338
45.检察院委托审计的结论效力如何? 339
46.当事人在他案中的陈述,可否作为正在诉讼中案例的自认? 340
47.二审法院能否将一审立案前已形成的证据作为新证据? 340
第七章《民事诉讼法》执行编实务疑难问题解答 341
第一节《民事诉讼法》关于民事执行程序修改疑难问题解答 341
1.如何理解《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》(以下简称《决定》)关于扩大拘留适用的对象、提高罚款数额的规定? 341
2.如何理解《决定》关于被执行财产所在地法院管辖的规定? 342
3.如何理解《决定》关于对违法执行行为进行救济的规定? 342
4.如何理解《决定》关于赋予申请执行人申请变更执行法院权利的规定? 343
5.如何理解《决定》关于赋予案外人通过异议和诉讼维护自己实体权益权利的规定? 344
6.如何理解《决定》关于各级法院均可设立执行机构的规定? 344
7.如何理解《决定》关于将申请执行期限延长为两年的规定? 347
8.如何理解和适用《决定》关于申请执行期间的规定? 347
9.如何理解《决定》关于执行通知制度的规定? 349
10.如何理解和适用《决定》关于对拒不履行者可立即采取强制措施的规定? 349
11.如何理解《决定》关于被执行人强制报告财产制度的规定? 351
12.如何理解和适用《决定》规定的被执行人财产申报制度? 351
13.如何理解《决定》关于国家执行威慑机制的规定? 353
第二节 执行的申请和管辖 354
14.如何理解和适用当事人向被执行财产所在地法院申请执行的规定? 354
15.如何解决当事人向多个法院申请执行造成重复立案的问题? 355
16.如何理解和适用《执行司法解释》关于执行管辖权异议的规定? 355
17.如何解决财产保全法院和执行法院的衔接问题? 356
18.如何理解和适用申请执行时效中止的规定? 356
19.如何理解和适用申请执行时效中断的规定? 357
20.如何理解和确定不作为义务执行案件的申请执行期间? 358
21.如何理解和适用当事人向上一级法院申请执行的规定? 358
22.一审的生效判决与二审达成的和解协议,法院应执行哪个? 359
23.连带保证人承担保证责任后能否依据原执行依据直接申请对被保证人进行执行? 360
24.当事人在公证抵押贷款合同中约定债务人不履行义务时,愿意接受依法强制执行的,该公证抵押贷款合同能否作为人民法院强制执行的公证债权文书? 361
25.执行法院能否保护抵押权人未经审判程序确定的抵押权? 361
26.判决主文已经判明担保人承担担保责任后有权向被担保人追偿,该追偿权是否须另行诉讼? 362
27.法院查封被执行人的不动产后,不动产抵押权人向法院主张优先受偿,应当如何处理? 363
28.因人民法院再审而中止执行的,当事人申请恢复执行是否受申请执行期限的限制? 364
29.已执行完毕的案件被执行人又恢复到执行前的状况,应如何处理? 365
30.如何理解和适用终结本次执行程序这一无财产可供执行案件的结案方式? 366
31.执行案件立案后发现不符合受理条件的,应如何处理? 368
32.判决主文仅为公司解散,后权利人提出强制清算和财产保全请求,该案应由民事审判庭还是由执行机构予以处理? 368
第三节 执行措施 371
33.如何正确理解和适用罚款、拘留等执行强制措施? 371
34.被执行人无偿转让抵押物的,能否追加抵押物的受让人为被执行人? 372
35.某房产与占用范围内的土地分属于甲所有和乙使用,甲将房屋抵押给银行,因甲欠债,法院能否以甲的房屋与乙的土地使用权属于不可分物为由裁定合并拍卖? 372
36.被执行人所欠债务是夫妻共同生活所负债务,现在其下落不明或暂无履行能力,并且夫妻没有离婚,而其配偶又有履行能力,法院能否裁定被执行人的配偶为被执行人? 373
37.被执行人被吊销营业执照后,执行程序中可否裁定未履行清算义务的上级单位为被执行人? 373
38.债务人财产被依法拍卖,债权人竞得该财产,在执行回转时,标的物是该财产还是分配的执行款? 374
39.原生效法律文书被撤销,执行裁定是否也要相应撤销? 374
40.因为执行行为违法被撤销而需要进行执行回转,如果原申请执行人通过该执行行为取得的财产已被案外第三人合法取得,还能否对案外人取得的财产进行回转? 375
41.如何理解抵押财产上租赁权的效力以及如何在执行程序除去拍卖财产上的租赁权? 376
42.某地人民法院能否通过诉讼程序确认另一地人民法院的拍卖行为无效? 376
43.到期债权执行程序中,第三人在法定期限内提出异议后,执行法院能否以第三人向被执行人擅自履行为由裁定第三人对债权人承担给付义务? 377
44.在主债务人的财产无法变现时,人民法院能否执行一般保证人的财产? 378
45.原判决确定的债权人死亡后,执行法院还应否执行判决确定的护理费? 379
46.判决理由能否作为执行依据? 379
47.能否强制执行劳动仲裁裁决中“其他请求事项,根据该企业有关规定办理”的内容? 381
48.法院能否执行债务人涉嫌诈骗所得并登记在自己名下的房产? 382
49.人民法院能否直接变更被执行人的企业名称? 382
50.有的协助执行机关认为,查封法院对存在轮候查封的财产进行全部处分时,应当在解除轮候查封后方可要求协助办理过户手续,该观点是否正确? 383
51.同一法院在不同案件中是否可以对同一财产采取轮候查封、扣押、冻结保全措施? 385
52.如何准确适用最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第17条规定,处理被执行人向第三人转让中不动产的执行问题? 385
53.在最高人民法院《查封规定》施行前已查封的房地产是否有期限限制? 387
54.双方当事人一致请求对上市公司国有股和社会法人股不经拍卖而直接进行变卖,法院应否准许? 389
55.人民法院执行村集体财产是否应经村民代表大会批准? 390
56.旅行社被吊销、注销经营资格后,法院能否执行旅行社的质量保证金? 390
57.在仲裁裁决将人民法院正在执行的标的物确权给案外人以后,人民法院能否对仲裁裁决进行程序和实体审查,根据审查的结果予以确认或者不予确认其效力? 390
58.判决确定交付地上建筑物,执行中能否裁定变更建设用地及工程批准许可证照权利人? 392
59.人民法院能否在执行程序中以被执行人擅自出租查封房产为由,认定该租赁合同无效或解除租赁合同? 392
60.执行程序中认定被执行人的开办单位应否承担出资不实责任,审查其是否履行出资义务的时点是被执行人成立之时还是债权人要求开办单位承担责任之时? 393
61.人民法院执行股份有限公司发起人股份,是否受公司法关于发起人股份限期不得转让规定的限制? 395
62.执行回转案件的申请执行人在被执行人破产案件中能否得到优先受偿保护? 395
63.人民法院是否可以对粮棉油政策性收购资金采取财产保全措施? 396
64.执行法院能否将企业党组织的党费作为企业财产予以冻结或划拨? 396
65.执行法院能否扣划离退休人员离休金退休金以清偿债务? 397
66.执行法院能否对中国人民银行及其分支机构的办公楼、运钞车、营业场所等进行查封? 397
67.执行法院能否对国有企业下岗职工基本生活保障资金进行冻结和扣划? 397
68.工会为其投资开办的企业欠债承担连带清偿责任时,法院能否冻结、划拨工会经费及工会经费集中户里的款项? 398
69.人民法院能否对被执行人在银行工资专户上的存款进行扣划? 399
70.人民法院能否执行总公司已收取的资金和调拨给子公司经营管理的财产? 399
71.执行法院能否提取投保人在保险公司所投的第三人责任险应得的保险赔偿款? 400
72.执行法院能否对人身保险费进行强制执行? 400
73.人民法院能否对案外人购买股权拖欠的余款裁定强制执行? 401
74.人民法院判决交付的特定物灭失后,如何进行折价处理? 401
75.人民法院查封的财产被转卖的,是否保护善意取得人的利益? 402
76.案外人未协助人民法院冻结债权的,应当如何处理? 402
77.法院对被执行人所有的已抵押的财产进行查封时,应否通知抵押权人? 402
78.在执行程序中如何计算迟延履行期间的债务利息? 403
第四节 执行异议和案外人异议 404
79.如何准确区分案外人异议和利害关系人执行异议? 404
80.如何理解和适用《民事诉讼法》和《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》(以下简称《执行程序司法解释》)关于执行异议的规定? 405
81.如何理解和适用民事诉讼法、《执行程序司法解释》关于案外人异议和案外人异议之诉的规定? 407
82.如何理解和适用民事诉讼法和《执行程序司法解释》关于许可执行之诉的规定? 411
83.对被查封的房产,房管部门未进行查封登记,也没有公告,被执行人将该房产卖予第三人,法院在得知情况后能否继续查封? 412
84.协助义务人在诉讼保全时没有提出异议,在执行阶段提出异议的,其异议理由能否成立? 413
85.不动产执行程序中如何处理交付房产请求权与建设工程款优先权的竞合问题? 413
第五节 被执行人的变更和追加 416
86.在执行过程中,作为被执行人的自然人死亡的,法院应当如何处理? 416
87.判决确定的债权多次转让,人民法院能否变更申请执行主体? 416
88.人民法院能否追加被执行人的合作人为被执行人? 419
89.人民法院能否在执行程序中以出资不实为由将已经转让股权的原开办单位追加为被执行人? 419
90.能否以外经贸局的行政审批文件追加受让外资企业股权的受让人为被执行人? 420
91.连带保证责任人有履行能力,在执行过程中申请追加主债务人出资不实的投资人为被执行人的,应否予以支持? 421
92.在执行程序中可否直接将审理时未列为被告的主债务人列为被执行人? 422
93.人民法院能否将执行程序中确立的担保人追加为被执行人? 422
第六节 执行和解 423
94.债务人超过执行和解协议约定期限履行但债权人接受的,原生效法律文书能否恢复执行? 423
95.被执行人未履行和解协议,恢复执行后可否直接裁定由和解协议中的担保人代为履行? 424
96.执行法院如何审查认定和解协议是否已经得到实际履行? 425
第七节 多个债权人对一个债务人申请执行和参与分配 426
97.如何理解和适用《执行程序司法解释》关于对分配方案的异议和异议之诉的规定? 426
98.在参与分配程序中,债权人是否对诉前保全和诉讼保全的财产享有优先受偿的权利? 427
99.《执行规定》第88条第1款与第94条规定是否存在矛盾,应当如何理解和适用? 428
100.如何确定当事人申请参与分配的起始时间和截止时间? 429
101.两个法院执行同一被执行人,当财产拍卖款不能清偿全部债务时如何处理? 430
第八节 保全与执行中的疑难问题解答 431
102.出口退税款账户的保全应如何进行? 431
103.法院在欠缺强制措施手续的情况下,能否要求银行承担当事人资金被正常支付的民事责任? 432
104.已判决继续履行的案件,此后,当事人能否另案诉讼要求终止合同?(1)法院执行时是否能够重复查封?(2)多个金钱债权按何种顺序执行? 433
105.执行和解后如何申请恢复执行? 434
106.甲欠乙货款,乙诉甲并申请财产保全,查封了甲的一辆车。该案结案后乙胜诉申请强制执行,但法院以查封车辆被甲隐匿且甲也不知去向为由,中止执行,乙又无法提供其他财产线索,乙如何救济? 435
107.案件执行终结四年以上,新的债权人申请恢复执行是否需要重新立案?《民事诉讼法》和《民诉法适用意见》关于恢复执行期限的规定是否对执行终结的案件恢复执行适用? 435
108.河南省高级人民法院实行“债权凭证制度”,在债权人申请执行中针对部分被执行人暂无执行能力,或者被执行人财产确实难以查找的实际情况,给债权人发放“债权凭证”。此“债权凭证”有何法律效力?有了债权凭证存在不存在中止执行案件的时效问题,特别是已经终结执行的案件有没有恢复执行期限的规定? 436
109.《人民法院执行工作若干问题的规定》第109条关于执行回转的规定是否适用任何情况的执行回转案件? 436
110.当事人双方达成和解协议,法院制作成调解书并生效。后案外第三人发现,该生效调解书涉及自己的利益,法律规定抗诉申请再审的对象只是生效的裁判,请问:案外第三人的救济途径为何? 436
111.金融资产管理公司转让、处置已经涉及诉讼、执行或者破产等程序的不良债权时,人民法院应当根据债权转让协议和转让人或者受让人的申请,裁定变更诉讼或者执行主体,如果不变更诉讼或者执行主体违反程序吗? 437
112.登记在被执行人名下的房产其实已转让给第三人,并由第三人所控制,法院在查封执行时对相关问题应如何处理? 437
113.可否向法院申请执行回转或者采取
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