最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题 公司裁判指导卷PDF电子书下载

第一章公司法疑难问题解答 1

1.如何处理公司自治与司法介入之间的关系？ 1

2.在审理公司纠纷案件时，如何尊重公司的团体性，维护商事主体的稳定？ 2

3.在审理公司纠纷案件时，如何正确适用外观主义原则，维持公司内部各民事主体之间约定的效力？ 2

4.如何正确处理资本多数决原则和少数股东权的保护之间的关系？ 3

5.如何理解和适用《公司法》第33条关于股东资格的规定？ 3

6.当事人受让有限责任公司的股份，得到了股东会决议的认可，并在工商部门年检报告中进行了记载，但其既未出资，也未向股权转让人支付对价，其是否具有股东资格？ 4

7.涉及股权转让的案件有哪些案件类型？ 5

8.有限责任公司的股东如何行使知情权？ 6

9.审理股东行使盈余分配请求权案件应当注意什么问题？ 6

10.如何认定《公司法》实施以前公司对外投资超出限额的效力？ 7

11.审理涉及解散清算中公司的案件应注意哪些问题？ 8

12.如何认定股东与公司签订承包经营合同的效力？ 9

13.如何适用公司法人格否定制度？ 10

14.如何确定虚假出资的股东所应承担的民事责任？ 12

15.如何确定抽逃出资的股东所应承担的民事责任？ 14

16.如何确定“过桥借款”缴纳出资的股东所应承担的民事责任？ 16

17.如何确定股东诉讼的适格原告？ 17

18.如何确定股东诉讼的适格被告？ 17

19.如何确定其他股东和公司在股东间接诉讼中的法律地位？ 18

20.如何确定股东间接诉讼的管辖法院？ 19

21.如何分配股东直接诉讼中的证明责任？ 19

22.如何审查股东提起间接诉讼的前提条件？ 20

23.如何审查股东与被告公司在股东间接诉讼中签订的案外和解协议或者撤诉请求？ 20

24.如何理解和适用《公司法》第22条规定的股东诉讼费用担保制度？ 21

25.受理解散公司诉讼（公司僵局诉讼）案件需要注意哪些问题？ 22

26.审理公司僵局诉讼案件有哪些原则？ 24

27.法院判决强制解散公司有哪些条件？ 25

28.个人独资企业诉讼主体应当如何确定？ 25

第二章公司法适用疑难问题解答 28

第一节《公司法》适用中的疑难问题解答 28

1.公司类案件的审判管辖如何确定？ 28

2.股东资格取得如何认定？ 28

3.请问产权的内涵和外延？ 30

4.股份转让的效力如何确定？ 30

5.司法实践中应当如何认定股东是否履行出资义务？ 30

6.股东虚假出资应承担哪些民事责任？ 31

7.《公司法》对一人有限责任公司有何特殊法律规制？ 33

8.如何看待有限责任公司股东之间承包经营协议的效力？ 35

9.出资不实股东能否以公司利润弥补出资？ 36

10.实践中，中小股东可以采取哪些利益保护措施？ 37

11.股东在什么情况下要对公司债务承担法律责任？ 38

12.如何追究公司发起人在发起设立公司中不当行为的民事责任？ 39

13.如何看待隐名股东的法律地位？ 40

14.2006年1月1日前受理的案件，至今正在审理中，是适用修改前还是修改后的公司法？ 42

第二节知情权诉讼疑难问题解答 42

15.股东在什么情况下可以提起股东代表诉讼？ 42

16.股东代表诉讼中当事人的诉讼地位如何确定？ 43

17.公司股东退出公司后，又以公司在其股东资格存续期间，对其隐瞒真实经营状况为由，诉请对公司行使知情权。公司原股东是否具备提起知情权诉讼的主体资格？ 44

18.公司被依法注销后，原公司股东对公司其他股东、原法定代表人或者高级管理人员为被告主张知情权的纠纷应当如何处理？ 45

19.公司股东以公司其他股东或者公司董事、监事、经理为被告，提起知情权纠纷诉讼应当如何处理？ 45

20.有限责任公司股东行使知情权的范围应当如何确定？ 45

21.有限责任公司股东请求对公司账簿行使查阅权是否应受一定持股比例的限制？ 45

22.存在出资瑕疵的股东是否可对公司行使知情权？ 46

23.公司监事能否以其知情权受到侵害为由对公司提起知情权诉讼？ 46

24.股东对公司提起知情权纠纷诉讼，将会计师事务所列为第三人或者申请会计师事务所作为第三人参加诉讼应当如何处理？ 46

第三节股份合作制公司疑难问题解答 47

25.如何确定股份合作制企业章程规定事项的法律效力？ 47

26.持股职工请求向企业以外的单位或者个人出让股权应当如何处理？ 47

27.股份合作制企业在职职工要求退股应当如何处理？ 48

28.对股份合作制企业职工是否具备认购股权的资格引发的诉讼法院是否受理？ 48

29.持股职工请求企业分配红利应当如何处理？ 48

30.股份合作制企业股权转让的价格应当如何确定？ 48

31.持股职工在章程规定的退股事由出现后不同意退股，提起股权确权诉讼应当如何处理？ 49

32.持股职工在章程规定的退股事由出现后，拒不办理相关退股手续的应当如何处理？ 49

33.股份合作制企业的董事、高级管理人员违反竞业禁止义务，应当如何承担责任？ 49

34.持股职工死亡后，其继承人提出要求继承该持股职工股权的，应当如何处理？ 49

第四节公司案件司法认定疑难问题解答 50

35.经登记的公司股东请求法院判决否认其为公司股东的纠纷是否应受理？ 50

36.法院以公司股东出资不实为由追加其为被执行人，公司股东另行起诉，请求确认其已履行出资义务。此类纠纷应否受理？ 51

37.因涉及非上市股份有限公司股权场外交易引发的纠纷是否受理？ 52

38.当分公司为被告时，公司是否应当作为共同被告？若作为共同被告，当债务确定后，是否仅须判决公司承担民事责任？ 52

39.自然人经营权利能力和行为能力问题，即自然人未办理工商登记，以个人名义签订巨额贸易合同的效力应如何认定；是否应审查自然人的经营能力？ 52

40.甲公司将其整个公司转让给某酒店，并签订了转让合同，某酒店购买后将甲公司更名为乙公司，因某酒店未履行支付转让款义务，而甲公司被依法注销，现甲公司如何进行司法救济？ 53

41.在撤销权诉讼中，如果提起诉讼的原告除为公司的股东外，还是公司的法定代表人，这时，以公司为被告谁来应诉？ 53

42.甲与乙曾合伙成立A公司，甲负责。甲同时在B公司人股。后甲与乙产生矛盾，甲离开A公司到B公司任主要职务，但未与乙办理散伙事宜。此后乙以A公司名义与B公司发生业务，B公司欠A公司10万元钱。甲即以A公司合伙人的身份将款取走。乙对此不认可，以A公司名义起诉B公司，B公司以已付款抗辩。甲的行为是否应视为A公司已收到该款？ 53

43.非上市股份公司的股权转让程序是什么？是否应当在证券交易场所进行？ 54

44.关于母子公司，何为混同，其标准有哪些？什么条件具备时母公司要为子公司承担连带责任？什么条件具备时子公司要为母公司承担连带责任？ 54

45.某有限责任公司工商登记的股东与实际的股东不符，公司无股东名册，由这几个实际股东对公司经营管理，几个实际股东对公司的项目的股份比例有一个书面约定，该公司无其他项目，股东实际投入公司的资金与约定的比例不符，甲股东投入资金占公司全部资产的48%，甲要求按此确认其为公司股东，占48％股份。请问：该公司股权比例按何确定？是实际投人还是他们的约定？ 55

46.甲、乙、丙共同出资成立一公司，甲依约定应以一处房产出资，但该房产并没有过户于公司名下，但该房产由公司实际使用，2000年公司发现甲的房产是已设定抵押的房产，2004年公司欲起诉甲承担出资不实的责任，是否严格适用时效的规定？如果该公司未领营业执照，未经工商登记，还能以“公司”名义起诉“股东”吗？能适用“事实公司”理论吗？ 55

47.两个公司，同一套人马运作，仓库都一样，股东大部分相同，债权人是否可能要求公司的债务由另一个公司承担连带清偿责任？ 56

48.一个国有企业将资产分别转让给另两个国有企业，又未实现控股。受让的两个国有企业又同一个民营企业按《公司法》组织一个名字相同的有限公司，最先的国有企业重新组建的有限公司是同一法人吗？ 56

49.债权转股权的效力，是依双方转股合同来确认生效，还是依工商设立登记来确定效力？ 57

第三章公司设立与股东权利义务疑难问题解答 58

1.如果不能认定实际出资人具有股东资格，是否就必然认定出资人即为公司股东？ 58

2.股东资格诉讼是以公司为被告，还是以其他股东为被告？ 58

3.股东资格到底怎么确认，有无统一的思路？ 59

4.甲、乙、丙、丁四个出资人共同出资设立公司，由甲具体办理公司设立事宜。甲在公司设立登记过程中，只登记了甲、乙二名股东，丙、丁没有登记为股东，其出资计算在了甲的股权里。请问：丙、丁如何维权？ 59

5.涉及到公共设施的行业，省级国有公司与地方政府合作，在地方设立项目公司，那么，项目公司代表地方利益的股东可否以地方政府中的>职能部门为股东？如不行，那么，代表地方利益的股东应选择什么样的机构？ 60

6.公司虚假增资后公司股东将其所持90％股权转让给新股东，新股东足额支付股权转让款。请问：（1）原股东与新股东对公司虚假增资各应承担什么责任？（2）股权转让时，公司负债额（即债务）大于公司资产对股东责任的承担有无影响？（3）如涉及法人人格的否定，承担偿还公司债务的是原股东还是新股东？已支付股权转让款的新股东是否对原股东承担连带责任？ 60

7.股东如何证明其出资？如何获取干股？ 61

8.甲、乙约定各出资100万元注册有限责任公司，甲先垫资100万元，又出资100万元将公司注册成立，后乙一直未出资，经甲催促乙仍不交足100万元，公司经营中甲想将乙方的股东资格否定，可以起诉否定乙方的股东资格吗？公司起诉乙，但公章在乙处保管，怎么办？ 62

9.C明知A为隐名出资人，B为名义出资人，签质押合同或者转让合同时，C该与A还是与B签呢？ 62

10.股东在公司的股份是以合资合同中的投资额为准，还是以工商登记中的为准；特别是当投资比例与工商登记中的股权比例不一致时，以哪一个为准？ 62

11.全额拨款事业单位员工是否可以在该事业单位以外的企业任职拿薪？是否可以成为该企业股东？ 63

12.贷新还旧的保证人是借款人的母公司的，不能免责。对于“母公司”的认定标准是什么？ 63

13.母子公司交叉持股是否合法？管理层通过将公司资产抵押给银行获取贷款支付受让股权的款项是否合法？ 63

14.甲公司在外地成立两家合资公司，均占30％股份，但甲公司均未实际入资，为占干股，并与两合资公司签订合作备忘录，予以明确不参加公司分红，只收取固定回报。两合资公司中甲公司所占30％股份注册金额均由对方垫资。其中，一公司中，一方将30％资金先打入北京甲方账号后，甲方再打回原注册地。另一公司30％资金打入北京甲方账号，也在原注册地成立公司。请问甲公司以后将承担何种风险？ 65

15.通过订立《股权转让协议》，并支付价款，取得了“股东”身份。该“股东”参加股东会，参与经营，参与分配利润，但公司章程和工商登记未记载该“股东”。请问：该“股东”还是隐名股东吗？ 65

16.甲、乙欲收购某公司，邀约丙一同参与，承诺若收购（股权转让）成功，给丙20％的股份。尔后，丙做了大量工作，促使甲、乙股权受让成功。甲、乙于是向丙出具股权承诺书，承认丙在公司享有30％的股权，但没有办理工商登记手续。请问：丙能否被认定为“隐名股东”？（丙没有出过资） 66

17.律师能不能当公司股东，律师能不能当公司董事长，律师能不能当实际出资人，赠送的股份是否有效？ 66

18.A公司在新《公司法》实施之前，找B公司为挂名股东共同成立C公司。B公司的出资由A公司事先转入B公司账户，再由B公司转入C公司账户。A公司将出资款转入B公司账户时并没有注明用途，但两公司之间除此之外，没有任何经济往来。双方也没有就此事签署过书面协议。B公司没有参与C公司的经营管理。请问：就B公司在C公司的股份，A公司是否能够被确认实际股东？ 66

19.公司干股如何理解？ 67

20.前股东虚假出资或者抽逃出资，该股权转让后，受让股东是否需对前股东的虚假出资或者抽逃出资，承担连带补足责任？（瑕疵未向受让方披露） 68

21.若出资不足或者抽逃出资，导致货币出资不足注册资本的30%，则股东应承担无限责任或者有限责任？ 68

22.股东借他人资金作为注册资本，注册公司成功后从公司账上将借用的资金归还他人。是认定股东抽逃出资，还是认定公司对出借人享有债权？ 69

23.某公司成立于（改制）2002年，股东丙于2004年8月死亡。公司章程2002年总则规定，公司股东为公司职工。后于2005年5月份章程修改公司股东离开公司、死亡退股。股东丙的继承人于2006年9月要求继承股东丙的股份。法院是否可以支持此要求？ 69

24.某公司经有关部门批准，由有限责任公司转变成了股份公司，是否可以对外以股权形式吸收资金？ 70

25.有限责任公司针对公司内部员工（外部员工）进行股权融资，签订人股合同（未到工商部门办理变更注册登记，未发行股权证书）。这种形式融资是否为非法融资？怎样操作为合法股权融资？ 70

26.公司高管兼职很多，那么是否违反同业禁止限制？ 70

27.某一公司有A、B两股东，A拥有90％股权，B拥有10％股权。请问：A欲召开股东会，但B拒绝参加，A是否能自行召开股东会？ 71

28.甲、乙、丙三人签订协议拟成立某公司，但因名称未获通过，故未成立；第二年，甲、乙、丁三人又签订协议成立另一公司，并获批准。拟成立公司和已成立公司却是开发同一水电站，而且已成立公司经营业绩不错。丙是因为有关系，甲、乙商议丙不实际出钱而是仅凭关系作价20万元做入股资金。请问：甲、乙、丙三人协议是成立，还是生效？丙是否可获得红利？ 71

29.股东以其专利技术出资，该专利技术未过户到公司名下，但在工商管理部门登记备案。公司成立后，股东又将该专利技术转让给第三人，请问：该专利技术转让合同的效力？ 72

30.甲、乙两人向一公司投资130万元入股，在投资中，甲向该公司一次投入了130万元现金，乙未出资。该公司接受130万元出资后，以甲、乙各65万元确认出资。后甲、乙对该出资情况书面协议亦做了确认，且乙在该协议中注明到期不清偿的股权抵债或者协议也可以作为乙向甲借款的依据，并在协议生效后，履行了15万元还款义务。后甲因病死亡，其财产被继承，甲、乙投资的公司也因涉嫌从事违法活动被暂时查封。现甲继承人向乙追偿拖欠的50万元借款。请问：乙是否可以以协议约定的股权抵偿债务？如不行，应以什么理由予以反驳？ 72

31.某公司1997年由三名股东出资设立，注册资本50万元，出资比例分别为60%、20%、20%。三名股东中出资比例为60％的股东当时出资20%，现已补齐至60%。其他两名股东至今未出资分文。至2005年，公司资产已升值，经评估已达200万元。请问：（1）两名未出资的股东能否按出资比例享有公司净资产的财产权？（2）两名未出资的股东能否享有公司利润的分配权？ 73

32.公司赠送给他人的干股，未经工商管理部门登记，赠与人后来反悔，应如何认定？ 73

33.股东虚假出资，或者抽逃注册资金后，该公司的法人资格能否被否定？ 74

34.股权受让人的代表在工商管理部门记载中载明自己为股东，其代表的人未记入名册，能否主张撤销该行为？ 74

35.股东资格、股权确认之诉的诉讼主体（原告）是否只能发生在股东之间，股东以外的人是否有权提起此确认之诉？ 74

36.A公司长期拖欠C公司款项未能偿还，A公司仅有的资产是其在C公司的出资及股权，如何通过法律途径维护C公司权利？ 75

37.（1）公司设立之前，发起人因商业利益的急迫性而签订合同，发生费用，在公司成立后，此部分费用如何从法律上确认？（2）公司成立后，追加投资，若未进行注册资本变更，那么此投资算什么性质？是借款吗？ 75

38.请问股东出资不到位，此种股权能否转让？若能转让，原股东对转让前、后的公司债务是否承担责任？ 76

39.确定股东资格（即股权）是以工商登记为准，还是以实际出资为准？ 76

40.公安机关追究假出资刑事责任，20位前股东要承担什么责任吗？虚假出资股东的责任如何认定合适？ 76

41.转让协议上签名有瑕疵，受让人是否取得股东资格？ 77

42.实际出资却未被工商登记，能否取得股东资格？ 78

43.公司注册登记时委托中介代办手续并垫资，现工商机关依《公司法》第199条规定对公司处以5-15％的罚款，请问该认定对否？ 78

44.一家公司A成立于1996年，原为B公司全资下属子公司，但未出资，交C承包经营。1998年改制，用原承包经营所得评估作价300万元，C本人出资700万元，公司1000万元。一直由C负责经营至今，现C希望通过确权的方式否认B公司的股东资格。请问：是否可以操作，有无时效问题？ 78

45.四人拟成立一有限公司，其中A占60％的股份，被推选为公司的负责人。四人投入的注册资金在8月28日存入银行，同日，会计事务所验资确认，9月7日，公司注册成功。但在此前的8月31日，A在未经其他股东同意的情况下，通过贿赂银行工作人员的方法，将其存在银行临时账户的钱取出还债。其现因犯罪已在押，也因其所欠债太多，而无偿还能力。现在公司其他股东认为，银行同意A取走其出资的行为违规，想要银行承担责任。请问：能追究银行的责任吗？ 79

46.A公司为证券公司，在1998年想要承销B公司上市公司的配股业务。因A公司是B公司的第三大股东，根据当时规定，A公司必须是B公司十大股东之外才可以配股承销，所以，A公司把B公司的部分股票转到了C公司。现在C公司欠了银行的贷款，D银行把A公司的B公司股票申请执行。现在A公司要确权B公司股份。请问：A公司可以证明自己是出资人，C公司也承认股票是A公司的，这样能否确认股票属于A公司？ 79

47.在公司章程对股东死亡后，无具体规定情况下：（1）股东死亡后，其继承人能否继承股东资格？（2）若其他股东想主张该死亡股东的继承人不能获得股东资格，可以从哪些方面入手？ 80

48.A、B、C设立甲公司，注册资本1000万，首期出资600万，其中A出资300万，B出资300万，C认缴400万，但均未实际出资。公司成立并经营一段时间后，C将40％股权转让给D，后公司增资扩股，E入股成为新股东。但后来公司亏损，资不抵债。请问：（1）债权人可否要求已退出公司的C承担清偿责任？（2）债权人可否要求D承担清偿责任？（3）债权人可否要求E与A、B一起对C出资不实承担连带责任？ 80

49.1997年5月，某甲出资50万元与另9名自然人设立一公司。公司对某甲未按规定开具股东出资证明书。但某甲的股东身份，出资情况记载于工商档案中。某甲出资后不久即外出发展。2008年5月，某甲向公司主张股东权利，被公司拒绝。经查工商档案，公司从2002年开始经多次增资扩股，现公司注册资金为5000万元，公司股东也由原来的10位股东变为现在25位股东，从2002年开始已无某甲股东身份的记载。请问：（1）某甲向公司主张股东权利，是否超过诉讼时效？如果超过，如何计算起算点？（2）如果某甲的股东权利被确认，现公司的其他股东权利如何协调？ 81

50.A、B共同设立制药有限责任公司C，A、B合作投资通过C进行GMP项目改造。现C公司起诉两股东A、B，GMP项目投资不足。请问：C公司能起诉没出资的股东吗？ 82

51.有限责任公司长期不分配股利，股东可以采取什么措施？ 83

第四章公司股权转让疑难问题解答 85

1.抽回出资的股东是否有权主张股权转让价款？ 85

2.在执行过程中，公司的财产已经被查封并由法院保管，在这样的情形下股东是否可以转让其股权？如果能转让，新股东是否需要承担因法人人格否认的原股东的责任？ 86

3.实践中，虽然股权没有过户，但新股东已经行使了权利，后来，公司垮台，责任如何承担？ 87

4.受让人怎样预防股权转让中转让人隐瞒公司的债务？ 87

5.甲、乙、丙、丁四人出资成立一有限责任公司，公司成立后，甲将其持有的股份全部转让给乙。股份转让后，经查甲在成立公司时的出资有部分不实。请问：甲在公司成立时出资不实的责任应由甲承担还是由乙承担或者甲乙承担连带责任？ 87

6.因股权转让导致一人公司，对该股权转让合同的效力应如何认定；转让行为有效的条件如何认定？ 88

7.股权转让合同（无审批要求）的成立、生效要件，受让方何时取得股东权，公司内部登记与工商登记的区别及法律后果；成立即生效是否合适？ 88

8.《公司法》第72条第3款规定的其他股东的优先购买权是否为法律的强制性规定？公司股东会议删除股东优先购买权的做法是否合法？ 88

9.股权转让优先权《公司法》有但书规定：股权的转让章程另有规定的按章程。前述股权转让优先权的问题是否必然？ 89

10.一个公司有三个股东，在另外两个股东不知情时，公司能不能收购其中一个股东的股权？ 90

11.股权转让时应是以原值转让，还是审计评估后按升值价值转让？股权转让后能否要求分取红利？ 90

12.A、B、C、D四家公司共六名股东一起将其全部股权以十亿元转给E、F，只签了一个股权转让合同。现E、F已支付53亿元，达到合同约定办理股权工商变更登记条件。但工商管理机关以该合同不符合登记要件，需一一对应重新签订股权转让合同为由不予办理。现转让方六名股东反悔不愿重新一一对应签订股权转让合同。请问：受让方如何处理？可否通过起诉强制转让方办理变更登记？9913.公司股东转让股权，没有作评估。但原股东捏造虚假信息，以该公司掌有部分土地使用权为由，骗取新股东以400万元收购股份。新股东可以如何保护自己的合法权益？ 91

14.A公司股东甲、乙、丙同意将A公司的股权全部转让给张、王，并签有协议。但张、王将A公司的股东身份在工商管理部门办理变更登记时，登记到他人名下（比如赵某）。登记后张、王却未将转让款支付给甲、乙、丙。A公司原股东能以A公司现有股东不是张、王，而要回A公司吗？ 91

15.在一公司（有限责任）股权转让中，转让人与受让人达成了协议，并且受让人支付了部分价款，办理了工商变更登记手续，但对剩余价款未予支付。由于双方对合同的履行发生分歧，请问：现在转让人能否提出解除转让合同并且追究受让人的违约责任？ 92

16.股权转让协议签订后，办理了工商登记变更，受让人亦实际参与公司管理，分配取得红利，但受让人一直未给付转让款。请问：转让人是否可以按《合同法》的有关规定主张解除股权转让协议？ 92

17.香港居民通过公安机关冒领内地居民身份证后设立内资有限公司后，其相关活动的效力如何定性？ 93

18.公司股东甲、乙、丙，甲、乙为父子关系，甲、乙、丙股权比例：72%、15%、13%。现甲与妻子协议离婚并将股权转让给妻子。经工商登记，丙知道后经查，甲仿造丙签名，在股东会决议上签字，丙举报到工商管理部门已5个月，该如何处理？若丙起诉要求优先权是否受时效限制？ 94

19.瑕疵出资的股东将股权转让，受让方也明知瑕疵出资的事实，并且在支付股权转让款的对价时已经把未出资部分作了考虑，现公司债权人起诉公司与受让人、出让人，要求受让人、出让人对公司债务承担连带责任。出让人是否应该承担连带责任？ 95

20.如果不存在债权人的情形下，股权转让可否零转让？ 95

21.在股权转让时，请问股权在何时变动？ 96

22.有限责任公司股东之间签署股权转让协议，但未到工商管理部门办理股东变更登记。请问：（1）已售股权的股东是否仍对有限责任公>司的债务承担责任？这种股权转让能否对抗善意第三人？（2）在股权转让协议签署前，对外签有借款协议，对提供借款担保的担保人提供了反担保。在之后签署的股权转让协议中，已购买股权的股东同意就借款协议、反担保协议承担已售股权旧股东的还款责任、反担保责任。这种安排的效力能对抗借款人和提供反担保的担保人吗？ 96

23.有限责任公司股权转让合同何时生效？ 97

24.甲、乙、丙、丁四人共同出资20万元成立一公司。现四人商议将公司资产除债权外以50万元转让于甲一人。请问：该转让行为属于股权转让还是公司解散？乙、丙、丁三人通过何种方式分配公司转让所得款及公司对外所享有的债权？ 98

25.A、B与C、D签订协议以一定金额购买C、D持有100％股权的X公司，协议中约定A、B承担连带责任，协助X公司自筹经费还清X公司欠C、D一千万元欠款后才能办理股权变更手续，A、B若帮X公司还钱之后可否要求债转股，进行增资？还需要评估吗？可以在变更过户时同时增资吗？ 99

26.通过受让股权发起，股东之间约定，若三年内未上市，转让应以约定价购买，是否有效？现公司未上市已逾三年，受让人是否有权要求转让人购买？ 99

27.一法院对股权效力之判决对另一法院是否具有既判力？ 100

28.股权转让合同约定：转让合同在双方签字盖章及受让方支付1520万元转让款（第一期670万元已付，第二期为850万元）时生效。现受让方以自己未支付850万元，合同约定的支付1520万元条件未成就为由抗辩合同未生效，是否有理由予以支持？若认为：以自己应履行义务不履行来阻却合同成立和生效属不当阻却，应认为所附条件已成就。是否妥当？ 100

29.股东向股东以外的人转让股权未经其他股东同意（其他股东也将其股权同时转让给其他人），诉讼时其他股东也未主张优先购买权。现该他人（即为受让方）却以股权转让未经其他股东同意为由要求确认双方股权转让无效，是否应给予支持？此时是否能以未经其他股东同意为由确认股权转让协议无效？ 101

30.以参与改制、重组方式取得被改制企业对外投资的股权，该股权其他股东能否行使优先购买权？ 101

31.股份有限公司转让股权，应否经董事会或者股东大会决议和同意？ 102

32.项目公司被新股东收购后，项目公司因收购行为前民事担保贷款而涉诉。项目公司在应诉过程中发现保证合同约定合同在签字并盖章之日起生效，而签字（法人）经公安机关侦查为他人冒签。请问：项目公司是否有合法有效的抗辩途径？ 102

33.A公司将某产权转让给B公司，按合同签字10日内付清全款。但一年后B未付款。A欲与B终止协议，要将某产权转让其他公司，需办什么手续？ 103

34.有限责任公司股东的优先购买权受到侵害时应如何处理？ 103

35.股东能否部分行使优先购买权？ 104

36.如何认定“阴阳”股权转让合同的法律效力？ 105

37.有限责任公司股权转让导致股东人数超过50人应如何处理？ 106

38.股东转让股权后还能否就转让前的公司利润享有分配请求权？ 106

第五章公司治理疑难问题解答 108

1.有限责任公司董事长长期不行使董事长职责，但其书面委托他人代行董事长职责，该委托是否有效？ 108

2.有限责任公司两位股东之间有书面投资协议，两份章程，一份章程备案，另一份未备案，如何认定投资协议与两份章程的法律效力？ 108

3.《公司法》规定，两个以上的国有公司或者两个以上的国有投资主体设立有限责任公司、监事会应有职工代表。请问：（1）该句话如何理解？是仅在两个以上的国有公司或者国有投资主体设立有限公司时，还是只要有两个以上的国有公司或者国有投资主体，监事会都应有职工代表？（2）如何界定“国有公司”？ 109

4.税务行政主管部门对公司能使用公司人格否定吗？ 109

5.公司由A、B、C三股东投资成立，A股东向公司借款，公司未起诉。请问：不起诉追索，B、C股东可否起诉A？前提条件是什么？ 109

6.公司董事会全票通过制和股东大会95％通过方能形成决议，是否与《公司法》相悖？ 110

7.股份有限公司董事长在受到司法机关采取强制措施期间是否有权背着其他公司董事和公司各部门在外私刻和启用公章？此行为是否违法？如违法，应承担什么法律责任？（110）8.股东之间发生纠纷，其中一股东以另一股东挪用公款为由向公安机关报案，公安立案侦察期间，银行能否诉讼主张债权？ 110

9.股份有限公司董事长背着其他公司股东，将部分股份转让给其亲属（如其妻子、女儿、弟媳，但未进行工商注册变更），然后召集上述亲属召开股东大会，并作出公司股东大会决议。请问：该家庭股东会是否违法？决议是否具有法律效力？ 111

10.股份有限公司董事长本人起诉公司和公司其他四名董事，该公司和其他四名董事委托律师出庭应诉，但作为原告的董事长表示反对。请问：仅仅公司董事长反对，但公司其他所有董事支持和占公司股份60％以上65％以下的股东支持的委托协议是否有效？委托代理人能否代理公司出庭应诉？ 111

11.公司到工商管理部门注册年检，公司法人代表拒绝在工商年检报告上签字，根据《公司法》及法人代表登记管理条例，工商管理部门能否责成法人单位进行法人代表变更？ 112

12.公司董事会决议变更公司董事长后，但法院裁定暂时冻结公司董事长和法定代表人变更，法院这样做是否合法？ 112

13.公司或股东经董事会决议将股权转让给自己，有对价却不支付对价，效力如何？ 112

14.公司对外投资设立的公司，又对外投资设立公司，新公司又对外投资设立公司。场地相同，财产相同，人员相同。请问：能否认定为关联企业？后两个子公司能否对母公司承担外部责任？ 113

15.向银行借款，是否需要召开股东会决议？如章程规定，决议需要1/2以上股东同意，是否包括1/2？ 113

16.请解释一下累积投票制？ 113

17.一个股份合作制企业，董事长于2003年将公司资产（铺面）低价转让给自己的女儿、女婿（现该股份的商铺已经多次转让），公司股东于2009年才发现此事。现股东能否参照《公司法》提起股东代表诉讼，要求其承担赔偿责任？ 114

18.甲公司A股东（公司法人）实际控制人陈某，也是甲公司管理人员。陈某在经营管理甲公司期间，利用职务便利以及其实际控制公司股东账号，侵占甲公司财产，已涉嫌构成侵占甲公司财产罪被刑拘。请问：持有甲公司60％股权的控股股东要罢免A股东的股东身份，如何处理？除诉讼外，是否可基于A股东（公司）的过错？ 114

19.如何保护小股东利益？某公司董事长是法定代表人，大股东背着董事会，转移走公司几十万元资金，可能会承担责任吗？有哪些责任？ 115

20.某国家工作人员，在某国有财产控股公司任总经理期间，贪污100万元，该公司中，国有财产占51%，该总经理占20%，其余为中小股东。请问：对某总经理的贪污数额应如何认定？ 115

21.《公司法》第75条规定有限公司股东在三种情形下可以行使异议股东要求公司回购权，与《公司法》第143条对股份公司除四种情形外不得收购本公司股份相比，是否可以理解为依《公司法》规定有限公司可以进行公司股份回购？ 115

22.股东如何行使权利维护自己的利益？ 116

23.A公司1999年召开股东会，形成会议决议和纪要，内容是推选了新的董事长。目前可以确定该次会议存在的问题有：（1）未依法通知全部股东参会；（2）原董事长代表A公司的最大股东被迫在会议纪要上签字盖章；（3）参加股东会的有另外非股东，且有非股东在会议纪要上签字盖章；（4）A公司一直未在工商管理部门变更法定代表人登记。请问：仅有会议决议和纪要能否直接认定新当选的董事长为该公司法定代表人？ 117

24.《公司法》规定了异议股东退出机制，实践中存在公司连续多年根本就未召开股东会，无法形成股东会决议，更无法形成投反对票的事实。在此情况下，股东是否可以向法院起诉，要求公司回购该股份？ 118

25.公司章程中约定对公司的某一股东，不根据公司的盈亏，每年定期分配固定利润，可否？ 118

26.离婚事件中，如果配偶要求分割一方在有限责任公司中持有的股权，其他股东不同意如何处理？在股权属于夫妻共同财产的情况下，公司章程中如何规定才能保护公司股权不会因股东离婚而产生变化？ 119

27.有限责任公司中股权激励制度问题：（1）是否可以采用此制度？（2）是否可以在协议中明确在符合一定条件时，公司可随意收回股权？（3）在该股权是无偿赠与时，可否约定股权无偿收回？（4）在协议中是否能部分限制其股东权利，如限制其表决权等？ 120

28.公司改制登报声明90天内申报债权、债务，是否具有法律效力？ 121

29.职工持股会在公司中不能正当行使权利，持股职工能否以直接的股东身份提起诉讼？是否只能起诉职工持股会行使权利？ 121

30.公司股东滥用法人有限责任，给债权人造成损失，实际出资人/名义出资人如何承担责任？ 121

31.出席会议的股东人数达到什么程度，才能表决？ 122

32.公司法上，关于2/3、1/2表决的规定，是否都是一个下限的规定，公司都可以通过章程来约定高于该比例，但不能低于该比例（否则无效）？ 122

33.公司法上规定修改章程需2/3有表决权的股东持股表决，通过一般事项只要1/2。但很多一般事项比如名称都涉及到章程修改，那么此事项到底是适用1/2通过，还是2/3通过？ 123

34.如果存在甲、乙有违反不得从事与其任职公司同类营业的承诺，可否剥夺甲、乙的股东权利（甲、乙是该公司董事）？ 123

35.某公司四个大股东甲、乙、丙、丁及一些小股东，其中股东甲、乙持股比例超过50%，丙、丁分任公司董事长、法定代表人和总经理。现丙、丁欲将甲、乙赶出公司，请问有何方案？ 123

36.公司在法院生效判决已确认股东身份，但未完成工商登记情况下，未通知股东参加股东会，股东会决议是否因程序瑕疵应当撤销？ 124

37.租赁经营合同是否有效？ 124

38.（1）根据《公司法》的规定，某国内合资公司（股东A+B两方），其合作合同中约定了以下的有关利润分配的方式：公司头两年不管盈利与否，每年按股东A方投资总额的75％支付给股东A方，确保其在两年内收回投资。第三年开始改变其分配方法，如公司出现亏损，每年按股东A方投资总额的5％分配给其利润，如产生效益每年按其投资总额的15％分配给其利润。请问该约定是否有效？（2）根据《公司法》第35条的规定，是否意味着股东间可以自由约定红利的分配方案、比例？（3）1990年11月12日最高人民法院颁布的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》是否适用于公司制法人？ 125

39.总公司撤销分公司负责人，要求其交出印章及管理权，分公司负责人拒绝。新分公司负责人无法上任。总公司以分公司负责人侵权为由起诉原分公司负责人。法院以公司内部纠纷、非平等主体纠纷不予受理。请问：有无救济途径？ 126

40.股东将公司公章等拿走致使公司无法正常对外经营，其他股东能否提起股东代表诉讼？若股东找他人注册，同其所在公司相同业务的公司是否构成竞业禁止？ 126

41.某自然人通过执行程序（执行债务人在甲公司的股权）成为甲公司的股东，占甲公司股份的103%，但是既无法行使决策权，也无法实现收益权。律师应如何帮助股东行使权利、实现权利？ 127

42.甲集团公司与乙自然人出资成立A房地产开发公司，由乙担任A公司的董事长（兼总经理），乙在主持A公司工作期间与当地朋友丙、丁注册成立B酒店公司。然后，乙将A公司开发的裙楼以低于市场价20％的价格卖给B公司。B公司未支付购房款，乙与B公司订立购房合同向交易中心骗取备案登记。甲发现了上述情况。请问：（1）乙的行为是否违反勤勉义务，是否应承担赔偿责任？（2）乙与B公司的购房买卖行为是否构成关联交易？（3）交易中心的备案登记是否可以提出撤销？（4）本案如何通过诉讼解决相关问题？ 128

43.甲、乙、丙三人出资成立了A公司，甲、乙是夫妻，甲、丙是父子。2000年，甲、乙两人决定将A公司的大楼过户到甲名下，目的是为融资。A与甲签订了《房屋买卖合同》并过了户，房屋登记在甲名下。2008年甲、乙两人离婚，丙诉至法院要求确认A与甲的合同无效，理由是其不知道该合同且甲并未支付对价给A公司，损害了A公司的利益，故房屋应返还A公司。请问：该合同按《合同法》、《公司法》能确认无效吗？ 129

44.B公司左右A公司向C证券公司拆借资金2000万元，B公司因某些业务欠A公司1000万元。由于A、B、C三公司同属同一控股股东，大股东指使签订一份三方抵债协议，即约定由于C欠B公司1000万元，那么三方将1000万元相互抵销。而事实上C公司并不欠B公司资金。三方抵债协议均加盖了真实公章。后C公司负责人因经济犯罪被公安机关立案侦查，交代了此事，但公安机关并未继续追究而撤案。2000年C公司起诉B公司要求追还1000万元。但法院两审认为，三方抵债协议真实有效，B公司无义务举证B、C公司之间存在真实的欠款关系。C公司申诉被驳回。请问：法院判决对C公司是否公平，C公司是否还有其他救济方法？（130）45.一公司总经理与董事长在没有召开董事会的情况下，私下签署协议：公司以任何理由解除他本人和总经理职务，公司补偿他个人500万元。现公司因股东调整，解聘了总经理职务。原总经理提起诉讼，请求公司给付500万元赔偿金。请问：公司如何应诉？ 130

46.一集体性质的商业公司单位法定代表人于2003年11月6日因病死亡。后未更改法定代表人。公司公章在其原法定代表人的儿子之手。他儿子将公章于2004年7月10日盖在一个授权委托书上。委托其表姐（该人不是商业公司的职工）代表商业公司和另外一个房产开发公司办理申诉案件。该表姐是否有起诉资格？ 131

47.因对公司印章控制权引发的纷争如何确定案件性质？ 131

48.执行董事落选后拒不交出公章、营业执照，其他股东能否起诉，应如何处理？ 131

49.两公司合资成立一新公司，甲公司占注册资本的60%，乙公司占注册资本的40%，甲公司有代表出任新企业法定代表人、财务主管等要职。但后来在经营过程中，甲公司由于自身原因，撤回了法定代表人及其他在新公司中的所有人员，并撤回50％的投资，现只有乙公司在不断向新企业投资以弥补甲公司撤资的空白，乙公司要求法院责令甲公司退出新公司，法院该如何处理？ 132

50.如何认定公司章程的效力？公司章程与《公司法》条款规定不一致时如何适用法律？ 132

51.股东依据《公司法》第75条规定，请求公司收购其股权的起诉期限应如何把握？ 133

52.股东依据《公司法》第22条第1款规定，请求法院确认公司股东会或者股东大会、董事会决议无效，是否必须在决议作出之日起60日内行使？ 133

53.上市公司股东请求确认公司股东大会或者董事会决议无效或者要求撤销股东大会或者董事会决议的纠纷是否受理？ 134

54.股东会会议的召集人怠于召集会议的处理如何认定？ 134

第六章公司担保疑难问题解答 136

1.《公司法》第16条和第149条规定的公司担保责任如何认识？ 136

2.《公司法》赋予公司章程可以对公司对外担保行为作出限制，请问这种限制是否具有对外效力？ 136

3.公司章程未规定担保授权的，是否一定要求债权人取得董事会决议，否则影响担保效力？ 137

4.董事会以公司名义提供担保，出具盖有经董事会通过的公司印章是否有效？是否应提交经董事会成员签字的有关证据？ 137

5.公司违反公司章程规定对外担保的效力如何认定？ 138

6.如果章程只把《公司法》中的股东会和董事会的事项照搬进去，此时对外借款和担保的决定权属于谁（股东会还是董事会）？ 138

7.公司为别人担保向银行提供了只加盖公章的保函，但现在发现保函上增加了伪造的法定代表人签字，如何认定效力？ 138

8.在司法实践中如何认定仅有法定代表人签名而未盖单位公章的抵押合同的效力？有限责任公司违反《公司法》第16条规定程序而给大股东提供的担保，现司法实践还认定有效吗？如认定，这第16条还有何意义？ 138

9.在借款合同中，借款人为股东，担保人为股东所在的有限责任公司，但股东在盖公章时并没有告知其他股东，公司担保有效吗？ 139

10.有限责任公司对外担保在没有股东会决议时，担保合同有效。当公司对其股东担保时，担保合同依然有效吗？ 140

11.母公司副总裁在承诺函上签字为子公司的借款提供担保，能否构成表见代理？ 140

12.母公司是否能为子公司提供无限责任担保？ 141

13.一有限责任公司，甲、乙两个股东各占50％股份。甲是董事长、法定代表人，在外地；乙股东实际控制公司经营，控制公章。后甲、乙两股东对立，甲向乙索要公章不成，便重新刻置了第二枚公章。甲用新公章对外签订了担保合同。请问：甲用新公章签订的担保合同是否有效？ 141

14.虽未经授权或者超越权限且未追认，但加盖公章的，担保行为的效力如何认定？ 141

15.全资子公司为母公司提供担保，是否需要子公司的股东会、董事会决议？ 142

16.《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依公司章程规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”。请问：实践中，如果公司的章程对此问题没有作出约定呢？债权人应如何认定加盖了公司公章的担保合同的效力？还需要要求公司出具董事会决议或者股东会决议吗？ 142

17.企业为自己融资，由股东将在该企业的股权作为质押担保，其效力如何？是否会因涉嫌抽逃出资而无效？ 143

18.企业间担保是否一定需要出具股东会决议或者董事会决议，是出具股东会决议还是董事会决议？在部分公司章程中没有写明公司对外担保需要股东会或者董事会决议怎么办？ 143

19.公司为股东担保需要出具股东会决议，根据《公司法》要求，该股东不参加表决，但如果该股东参加表决了，实践工作中会判决该股东会决议无效吗？如果该股东占公司股份的98%，结果一样吗？ 144

20.如果担保合同上加盖的公章是个人做的，怎么办？如果股东会议决议上的签名是假的，合同是否有效？ 144

21.借款人公司与担保人公司为上下级关系，其法定代表人为同一个人，其担保合同是否具有法律效力？展期协议担保方也只盖有同一法人的印章，该协议是否有效？ 144

22.母公司为自己的子公司借款提供担保，因为这种担保的借款对母公司有利，是否可无需董事会、股东会表决程序即有效？ 145

23.A公司有两个股东，分别为公司B和自然人C，公司B占90％股份，为控股母公司，自然人C占10％股份。控股母公司B、公司A的实际控制人为D，自然人C为D的代持股人，有持股协议。A公司为母公司B提供法人保证反担保时，根据《公司法》母公司或者实际控制人不得参与表决，如何根据《公司法》出具股东决议呢？ 145

24.剔除实际控制人后，只剩一个股东的，如何出具股东会决议（根据《公司法》规定实际控制人不得参与表决事项的）？ 146

25.担保公司为股东、实际控制股东提供担保，需要在章程中特别规定吗？ 146

26.很多企业公司章程依据旧《公司法》制定，仍规定公司不得为股东提供担保。请问：现该企业为银行向其股东贷款提供担保，应履行何种手续才能确保担保效力？出具股东会决议可以解决上述问题吗？ 146

第七章中外合作企业疑难问题解答 148

1.中外合资经营企业的股权转让合同，未经有关部门审批的，对该合同效力应如何认定；是否应将有关部门审批作为合同生效要件？ 148

2.双方在合资合同中约定了双方的出资比例和方式（一方以资金、另一方以专有技术出资），经验资机构验资并经工商部门登记成立了新的合资公司。后因一方以另一方未转移技术资料为由向法院起诉要求解除合资合同，并要求赔偿损失。请问：合资公司依合资合同成立后双方之间的权利、义务关系是仍受合资合同约束，还是受合资公司章程约束？ 148

3.A公司是中外合作企业，外方名义企业是日本人甲，但实际出资人是台湾人乙，且A公司数年来均由乙经营管理。乙能证明自己对A实际出资，但甲乙之间无协议。请问：乙能否要求确认自己对A公司享有股权？乙是否符合隐名股东的条件？ 149

4.请问：中外合作经营企业中，约定一方投资人获得固定收益的协定，是否属于“保底条款”，是否会被认定无效？ 149

5.某一境外法人收购某一国内股份公司51％股权并成立外商投资企业。但该外方股东并未按期足额支付股权转让价款。股权转让价款支付期限届满后，外方股东仅支付30％的股权转让价款。但外商投资企业批准证书、工商营业执照均记载该外方股东拥有51％股权。请问：该外方股东是否可以按51％份额行使控股权？中外方股东如何行使表决权、分红权？从股权转让到现在的公司盈利如何分配？ 149

6.中外合资企业中，外方只占很小比例的股权（如1%），是适用《公司法》或是《中外合资企业法》？ 150

7.中外合资有限责任公司无股东会，小股东是否可以依据《公司法》第75条行使退出权？如不能，小股东在其利益受侵害时如何寻求救济？ 150

8.某中外合作企业，股东两方，外方资金入股，中方土地使用权入股，现中方面临改制，欲出让土地使用权，外方可否主张优先购买？ 151

9.中外合作企业，未登记为股东的股份相对方是否具有优先购买权，如何主张？ 151

10.一家中外合资企业，2006年通过董事会决议，授权董事长代表公司对外提供担保。2007年初，公司又通过新的董事会决议，收回2006年的授权，并规定董事长不得代表公司对外提供担保。2007年末，董事长用2006年的董事会决议文件，代表公司向银行提供了担保。请问：（1）2007年末的担保是否有效？（2）要成为有效的授权文件，董事会决议应当有哪些内容？ 151

11.《外商投资企业法》规定，董事会决定公司的一切重大事项。请问：（1）外商企业未经董事会，与A单位签订土地转让抵债协议。事后，以未经董事会决议为由，可否要求确认协议无效？（2）有限责任公司可否以董事会、股东会决议未审议为由，主张签订的土地资产处理协议无效？（3）担保、投资行为，是否公司均可引用董事会、股东会决议事由，宣布无效，第三人利益如何保护？ 152

12.某中外合资企业，中方为控股股东，外方股权为38%。中方控股股东在未告知外方股东的情况下将公司出售给他方。请问：外方是以公司为被告，提出出售合同无效，还是以中方股东为被告，主张其对公司进行赔偿？（注：出售款项、通过虚设债务，偿还给了当地银行） 153

13.某国有企业与外商投资企业在民事合同中约定：如果违约要向守约方支付400万元违约金。现外方违约，但政府以会议纪要形式，免除外方违约金。请问：（1）外方可以根据政府会议纪要免除违约责任吗？（2）如果以后要追究该国有企业放弃400万元违约金的责任，该国企要如何应对？ 154

14.一公司两个法人股东（一家外方股东，一家中方股东），由于外方股东私自到工商管理局变更了该公司的法定代表人，中方股东将工商管理局告上法庭，就在诉讼的过程中，外方股东再次变更了公司的法定代表人。有什么办法制止工商管理局的一再违法变更？ 154

15.甲、乙、丙三方为经外经委批准并设立的中外合作企业，丙因未出资（设立时验资机构作不实验资）而申请退出（未作变更、也未报审批），丙之后未参与公司经营。现公司破产，管理人追究丙的出资责任并追究验资机构（银行、会计师事务所）虚假验资责任可以吗？有何依据？ 155

16.外国公司受让了A公司股权，A公司的自然人股东因不满一些非分要求，不在新章程和合同上签字，致使不能办理商务局审批手续。外国公司怎么办？ 155

17.股东代表诉讼中，原告坚持列公司为被告，法院能否依职权改列公司为第三人？在公司为第三人情况下，能否对其进行财产保全？ 156

18.中国股东变更国籍是否还可以持有内资公司的股权？ 156

19.非股东受让外资企业股权，其股东资格的取得是否以外经贸部门批准为确认标准？ 157

第八章公司解散与清算疑难问题解答 158

第一节公司解散疑难问题解答 158

1.对《公司法》第183条规定的“持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东”如何理解？ 158

2.对已受理的股东解散公司诉讼案件应如何计收案件受理费？ 158

3.法院对符合受理条件的股东请求解散公司案件，裁判主文应当如何表述？ 158

4.股东在提起解散公司诉讼的同时要求对公司进行清算，应当如何处理？ 159

5.法院判决驳回股东请求解散公司的诉请后，该股东重新提起解散公司诉讼是否应受一定限制？ 159

6.公司陷入僵局后应如何处理？ 159

7.《公司法》中关于合并、分立、清算中须经2/3表决权股东的通过，该2/3是强制性规范还是任意性规范？ 160

8.对解散法人的债权追索、清算方法及程序如何界定？ 160

9.A和B成立一有限责任公司，注册资本50万元，A占40%，B占60%，由A为公司董事长、法定代表人，但双方都未实际出资，由注册公司代为垫资。公司成立后主要向银行借款经营，1年后，公司资产已达1千多万元，后A和B发生矛盾，A不让B进入公司，且公司财务、人事全由A控制，并让会计做假账，记载A投入流动资金160万元用于公司经营。请问：B是否具有股东身份，能否要求解散公司并进行清算？ 162

10.债权人的债权超过诉讼时效，债权人能否提起解散公司诉讼？有无必要提起诉讼？ 162

11.在有限责任公司解散公司诉讼中，为了防止控股股东持续侵害小股东利益，提起解散公司之诉的小股东应从哪几方面申请财产保全或者证据保全？ 163

12.A出资100万元和B共同设立有限责任公司，B负责该公司经营，公司成立后A突然发现公司原地址已搬迁，B也联系不上。请问：（1）这种情况下A如何采取措施追回出资？（2）如果A向法院起诉解散公司和清算，法院支持后，B仍然联系不上，或者B拒不提供财务凭证配合清算，怎么办？ 163

13.公司解散诉讼中，作为原告的股东（自然人）同时又是该案被告公司的法定代表人。原、被告双方在审理阶段的和解，怎样保障其他股东不愿解散公司的权利？ 164

14.公司法定代表人（系股东之一）起诉解散公司，未将公司的其他股东列为第三人，在此情况下，该诉讼是否必须列其他股东为第三人，如果不列，如何保护其他股东的权益？ 164

15.大股东占股70%，小股东占股30%。股东会决议同意解散公司，后大股东拒绝，形成公司僵局，出现两套公章并存局面。请问：在有股东会决议的前提下，小股东可否起诉解散公司？法院应不应受理？还是应直接起诉强制清算？ 164

16.几位股东分别设立了甲、乙、丙三个公司，经营多年后，三个公司负债都挺多，因三个公司的实际控制人均为其中一名大股东，操纵者将甲、乙两公司的大部分债务以协议的方式由丙公司自愿承担。请问：这些自愿承债的协议的合法性如何？债权人能否申请撤销？丙公司自愿承债时，其本质上已资不抵债了，此时丙公司的债权人能否申请撤销该承诺协议？对债权人的债权数额有无要求？ 165

17.根据《公司法司法解释（二）》中第22条的规定是否必须在公司解散后才能要求公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任？ 165

第二节公司清算疑难问题解答 166

18.当前，工商管理部门根据国家工商总局的规定对外出具的《注销（吊销）企业登记基本情况表》中，有“企业注销（吊销）原因”一栏，内容为“被吊销”。请问：这种情况下应认定企业已被注销，还是被吊销？有的工商管理部门在企业未进行清算的情况下即将该企业予以注销，法院若认定企业尚未注销，则与行政机关的公示相对立；若认定企业已注销，该企业是否已无诉讼主体资格？ 166

19.公司办理注销登记后，股东发现公司在清算中遗漏债权或者其他财产权益，股东能否对相关债务人或者义务人主张权利？ 168

20.股东对外主张原公司的债权或者财产权益时，是否应由全体股东作为共同原告提起诉讼？ 168

21.股东在公司注销后，取得公司在清算中遗漏的债权或者财产权益，其他股东提起诉讼，要求对该财产权益进行分配，法院应如何处理？ 168

22.清算程序是否为公司履行债权债务的前置程序？ 169

23.公司在未向债权人足额清偿债务的情形下注销后，股东取得公司在清算中遗漏的债权或者财产权益，公司债权人能否要求获得利益的股东在所获财产利益的范围内清偿债务？ 169

24.股东未经合法清算注销公司后，又以自己名义主张公司对外债权或者财产权益，应如何处理？ 170

25.企业解散后清算主体怠于履行清算义务应承担什么民事责任？ 170

26.公司被吊销执照，欠款被诉。公司及股东均是被告，而公司又无偿还能力，实务中如何判决，是判决公司还是股东担责？ 170

27.企业经营中，由于股东之间产生矛盾致使营业执照被吊销，正常经营中断，股东成立了清算组后，在清算过程中矛盾重重，无法进行正常清算，陷人僵局，请问：法院如何介入？介入后是否可比照企业破产的程序进行处理？ 171

28.法经[2000]24号复函“企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动”。假如已设有清算组，是否仍可以用企业法人名义起诉应诉？ 171

29.《公司法司法解释（二）》第18条如何理解？按照《公司法司法解释（二）》第18条规定起诉，是否必须要先指定限期清算？ 172

30.如果公司已办理注销登记，清算组也已解散，又发现公司所有的遗漏财产，如何处理？ 172

31.作为一般债权人，如何能获取公司股东出资不到位或者抽逃资金的证据？在诉讼中，能否要求法院调查？ 173

32.有的企业以抵押物投资入股，那么在执行该企业时，抵押物和股权是否都可作为被执行财产？ 173

33.有限责任公司承包后如何清算？ 173

34.以划拨土地作为出资是否应视为出资不实或虚假出资？在该土地上所盖建筑物因未办理相应手续成为非法建房，该建筑物应如何处理？公司清算财产如何分配？ 174

35.一家公司两个股东，其中一股东在公司经营期间侵占公司的货款，侵占公司的厂房，但由于在经营期间两年没有年审，公司被工商管理部门吊销。现另一股东可否分三个诉（方案一）：一诉，股东侵占公司的货款，公司列为第三人；二诉，股东侵占公司的厂房，公司列为第三人；三诉，公司返还垫付的资金，公司为被告，股东列为第三人。或者直接要求法院强制清算（方案二）：《公司法》规定被行政解散公司的债权人可以起诉、清算，那么作为公司的股东可否直接起诉、清算？有何前置程序？最终实现权利方案似乎还是要进行清算，方案一算不算方案二的前置步骤？而直接实施方案二能否解决问题？ 175

36.如何督促公司清算？清算主体是谁？ 176

37.清算时出现僵局应如何处理？ 176

38.股东以其他股东投资不到位为由起诉其违约，能否进行公司清算？如不主张违约，而对公司进行清算，那么股东投资不到位的违约责任，如何处理？ 177

39.法院进入强制清算程序后，控制公司财务资料的股东拒绝向清算组提供财务资料，强制清算如何进行下去？该控制财务资料的股东应承担什么责任？ 178

40.非破产清算过程中，清偿债务人债务有无顺序？ 178

41.某债务人2007年8月被吊销执照（无年检），但无清算，2008年8月债权人起诉（《公司法司法解释（二）》施行后）要求债务人还款、股东履行清算责任。另有证据证明股东怠于清算，导致财产流失（在《公司法司法解释（二）》施行前），能否同时起诉要求股东连带清偿？（179）42.一个国有性质的公司在2006年就被工商管理局吊销营业执照，但一直没有清算。2007年该公司与一个债权人签订《债权转让合同》，将一个到期债权（1994年）200万元抵偿400万元的债务。请问：该转让合同是否有效？ 179

43.公司经营期限届满，大股东不进行清算，小股东（10％以下）是否有权向法院提起诉讼进行强制清算？法律依据是什么？ 180

44.请问：（1）未出资股东，在公司清算过程中，都有哪些权利？有清算表决和财产分配权吗？（2）有限责任公司重大事项不实行资本决而是实行人数决是否有效？ 180

45.债权人依据生效判决申请执行，但被执行人因未年检而被吊销营业执照，股东未履行义务，导致公司无法清算，可否就此情形对股东另行提起诉讼？怎样操作？ 181

46.公司进入清算程序后，在财产分配以后，公司注销前，债权人才申报债权，此情形怎样处理？ 181

第九章公司企业改制疑难问题解答 183