建设工程施工合同法律实务与解析PDF电子书下载

第一章 建设工程施工合同的订立 1

第一节 概述 1

第二节 建设工程施工合同的订立方式 2

一、直接发包 2

二、招标发包 3

第三节 建设工程招标投标的法律性质 4

一、工程招标的方式及法律性质 4

二、工程投标的法律性质 6

第四节 建设工程合同的成立 8

一、合同成立的一般理论 8

二、建设工程合同的成立 9

第五节 案例分析 11

案例一：中标通知书发出，施工合同即告成立 11

案例二：中标通知书发出后，一方悔标时承担违约责任的赔偿范围 14

案例三：中标通知书发出后未签订合同书的，法院认为建设工程施工合同未成立 17

本章小结 19

第二章 建设工程施工合同的效力 20

第一节 概述 20

第二节 建设工程施工合同的生效 21

一、合同的效力要件 21

二、建设工程施工合同的效力要件 24

三、建设工程施工合同无效的情形 30

四、建设工程施工合同无效的法律后果 32

五、建设工程施工合同无效的诉讼时效问题 33

第三节 建设工程施工合同备案的法律性质 35

一、行政行为基本理论 35

二、施工合同备案法律性质的实证分析 36

三、建设工程施工合同备案的可诉性 39

四、建设工程施工合同备案与合同效力 41

第四节 黑白合同及其效力 42

一、“黑白合同”问题的实质及其效力 42

二、“实质性内容”的界定 44

三、不同情形下“黑白合同”效力的认定 47

第五节 指定分包的效力 48

一、指定分包的概念 48

二、关于指定分包的有关规定 49

三、指定分包的效力分析 51

第六节 劳务分包与“扩大”劳务分包 52

一、劳务分包的概念 52

二、劳务分包合同的特点 52

三、“扩大”劳务分包及其效力 55

第七节 案例分析 57

案例一：建设工程施工合同无效，但竣工验收合格情况下工程款的支付 57

案例二：当事人就同一建设工程订立不同合同时，当事人权利义务的认定 60

案例三：指定分包引发的三角债，如何确定责任承担主体 64

案例四：未经招标签订的建设工程施工合同的效力认定 66

本章小结 70

第三章 建设工程施工合同的履行 72

第一节 概述 72

第二节 工程项目部及其法律地位 72

一、工程项目部的涵义 73

二、工程项目部的特点和法律地位 73

三、工程项目部承包与挂靠 75

四、项目经理的法律地位 80

第三节 施工合同履行过程中的表见代理问题 82

一、委托代理的一般理论 82

二、表见代理的基本理论 84

三、施工合同履行过程中表见代理的类型化分析 87

第四节 实际施工人及相关法律问题分析 100

一、实际施工人的界定 100

二、实际施工人享有的特殊诉权 102

三、实际施工人对外商事行为的责任承担 107

第五节 案例分析 110

案例一：表见代理的不构成 110

案例二：项目部负责人的行为与表见代理的构成 114

案例三：建设工程施工合同案件中涉嫌犯罪的民事责任承担 118

案例四：挂靠施工下被挂靠人对外承担责任后对挂靠人的追偿 122

案例五：实际施工人的诉权及发包人的责任承担 125

案例六：发包人对实际施工人构成不真正连带债务的，应当承担连带责任 129

案例七：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任 138

案例八：实际施工人以项目部名义对外借款行为的责任承担 141

本章小结 143

第四章 建设工程施工合同履行障碍 146

第一节 概述 146

第二节 不可抗力 147

一、不可抗力的概念 147

二、不可抗力对建设工程施工合同的效力 150

三、不可抗力影响下承发包双方的风险负担 153

第三节 情势变更 156

一、情势变更的概念 156

二、情势变更规则及其适用条件、效力和程序 161

三、情势变更规则在建设工程施工合同中的适用 163

第四节建设工程施工合同履行中的抗辩权 169

一、履行抗辩权的一般理论 169

二、承包人抗辩权的行使 170

三、发包人抗辩权的行使 174

第五节 建设工程施工合同的解除 176

一、合同解除的一般理论 176

二、建设工程施工合同的解除 178

三、建设工程施工合同解除的法律后果 182

第六节 案例分析 183

案例一：结算协议中后履行抗辩权的行使 183

案例二：发包人以工程质量问题行使抗辩权的举证责任 185

案例三：建设工程施工合同案件中工程停工抗辩的行使 189

案例四：建设工程施工合同案件中不可抗力对工期影响的认定 196

本章小结 200

第五章 工程竣工验收与价款结算 202

第一节 概述 202

第二节 工程竣工验收 203

一、工程竣工验收的法律意义 203

二、工程竣工验收备案的法律性质 205

第三节 工程价款结算 208

一、工程价款结算的概念及特点 208

二、工程价款的确定方式 209

三、工程签证 214

四、对结算报告不予答复的法律后果 217

第四节 工程造价审计、财政评审与鉴定 219

一、工程造价审计 219

二、工程造价财政评审 221

三、工程造价鉴定 222

第五节 案例分析 227

案例一：法院对工程造价鉴定结论的选择和认定 227

案例二：违反合同约定的工程造价鉴定结论不能作为定案的依据 234

案例三：对结算文件不予答复的效力和财政评审结论对工程结算的影响 238

本章小结 242

第六章 建设工程承包人的优先受偿权 244

第一节 概述 244

第二节 工程承包人优先受偿权的立法基础和制度价值 246

一、工程承包人优先受偿权的立法基础 246

二、工程承包人优先受偿权的制度价值 250

第三节 工程承包人优先受偿权的性质 251

一、国内有关学说 251

二、其他国家和地区的立法状况 252

三、笔者观点 254

第四节 工程承包人优先受偿权的成立和行使 258

一、工程承包人优先受偿权的成立 258

二、工程承包人优先受偿权的行使 265

第五节 工程承包人优先受偿权的效力 268

一、工程承包人优先受偿权与其他权利的竞合 268

二、工程承包人优先受偿权的追及效力 270

三、工程承包人优先受偿权的物上代位效力 272

四、承包人预先放弃优先受偿权的效力 272

第六节 建立我国建设工程承包人优先受偿权登记制度的思考 274

一、建立工程承包人优先受偿权登记制度的必要性 274

二、国外及台湾地区的立法状况 275

三、工程承包人优先受偿权登记制度的具体设计 276

第七节 案例分析 279

案例一：承包人行使建设工程价款优先受偿权时间起算点的认定 279

案例二：垫资款是否属于工程价款优先受偿范围的认定 281

案例三：在建工程项目转让后承包人优先受偿权的享有 283

本章小结 288

第七章 建设工程施工合同法律风险防范 290

第一节 概述 290

第二节 合同签订阶段的法律风险防范 290

一、投标阶段 290

二、合同书签订阶段 295

第三节 合同履行阶段的法律风险防范 308

一、进度管理 308

二、质量管理 309

三、安全管理 310

四、项目商务管理 311

五、项目管理信息化 315

第四节 工程欠款的风险防范 315

一、诉讼时效 315

二、优先受偿权 316

本章小结 317

附录：各地人民法院的相关指导意见 319

广东省高级人民法院关于在审判工作中如何适用《合同法》第286条的指导意见 319

广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见 320

广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见 321

江苏省高级人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的讨论纪要 323

江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见 327

江苏省南通市中级人民法院关于建设工程实际施工人对外从事商事行为引发纠纷责任认定问题的指导意见（试行） 330

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答 334

山东省高级人民法院2005年全省民事审判工作座谈会纪要——建设工程施工合同部分（节选） 338

山东省高级人民法院2008年全省民事审判工作座谈会纪要——建设工程施工合同部分 341

重庆市高级人民法院关于对最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》应如何理解的意见 342

重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见——建设工程施工合同部分 343

北京市高级人民法院审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见（试行）（节选） 344

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）（节选） 347

主要参考文献 349

后记 356