日本民法解释学中的利益衡量理论研究PDF电子书下载

导论（代序言） 1

一、本书选题的意义 1

（一）为什么是民法解释学 1

（二）为什么是日本 6

（三）为什么是利益衡量论 8

（四）小结 9

二、国内相关研究的现状 10

（一）概说 10

（二）研究成果的具体分析 13

（三）小结：利益衡量论在中国的位相 23

三、本书写作的内容、结构与方法 24

（一）内容与结构 24

（二）写作的方法 25

第一章 利益衡量论产生的背景 26

第一节 法典背景 26

一、《日本民法典》的编纂 26

（一）法典编纂的目的 27

（二）编纂过程中对西方法律的认知 29

（三）对本国传统习惯的态度 47

（四）社会各界对法典编纂的态度 53

（五）小结：作为政治产物的民法典 55

二、《日本民法典》的修正 57

（一）修正概观 58

（二）美国法的兴起 61

（三）小结：《日本民法典》的再生 63

第二节 社会背景 64

一、传统的日本社会 65

（一）日本传统的社会构造 65

（二）日本传统的社会规范 68

（三）日本人传统的法意识——以契约意识为例 71

（四）小结：社会规范的二元结构 78

二、急速发展的日本社会 79

（一）社会的剧变 79

（二）法学的应对 80

（三）小结：日本法学的再构成 88

第三节 知识背景 89

一、来自日本法学的 90

（一）末弘严太郎 90

（二）我妻荣 100

（三）来栖三郎 114

（四）川岛武宜 132

（五）其他 150

（六）小结：日本法解释论的主流 167

二、来自外国法学的 172

（一）自由法学 172

（二）美国现实主义法学 180

（三）利益法学 184

（四）小结：与德国概念法学的决裂 188

第二章 利益衡量论的内容 190

第一节 加藤一郎的利益衡量论 191

一、加藤说的形成 192

（一）加藤的问题意识 192

（二）加藤说的知识来源 195

（三）加藤说的形成过程 197

二、加藤说的内容 199

（一）对概念法学的批判 199

（二）现代法解释中的逻辑和利益衡量 209

三、小结：以自由法论为基础的利益衡量 219

第二节 星野英一的利益考量论 221

一、星野说的形成 223

（一）助手时代的困惑 223

（二）利益考量论的萌芽 224

（三）利益考量论的形成 225

二、星野说的内容 229

（一）理论基础 229

（二）利益考量论的具体方法 237

三、小结：作为法条解释的利益考量论 251

第三节 加藤说和星野说的比较 254

一、不同点 254

（一）讨论对象的不同 254

（二）具体操作的不同 255

（三）哲学立场的不同 256

（四）知识来源的不同 257

二、相同点 257

（一）相同的法学立场 257

（二）相同的社会观、裁判观 258

（三）相同的实益决定论的精神实质 259

（四）相同的轻视法律构成的倾向 259

（五）相同的对类型化处理的强调 260

（六）相同的积极的、被信赖的法官像 260

三、小结：利益衡量论的三种语义 261

第四节 与相近法解释论的比较 262

一、与德国利益法学的比较——以方法为中心 262

（一）共通点 264

（二）不同点 264

（三）小结：关于利益衡量的两种知识 270

二、与美国现实主义法学的比较——以理论基础为中心 271

（一）共通点 271

（二）不同点 275

（三）小结：具有日本色彩的利益衡量论 276

第五节 利益衡量论的意义 278

一、何为利益衡量论 278

二、利益衡量论的知识谱系 280

（一）机能主义的流变 280

（二）利益社会观、裁判观的流变 281

（三）市民立场的流变 282

（四）二分论的流变 282

（五）类型论的流变 283

（六）法官像的流变 284

三、利益衡量论的日本特色 285

（一）法治传统欠缺的产物 285

（二）传统思维渗透的产物 288

第三章 利益衡量论的影响 294

第一节 学界对利益衡量论的讨论 295

一、第一期的讨论 297

（一）对形式法律的轻视 297

（二）实质判断基准的不明 300

（三）对法官裁量的完全放任 304

（四）对古典法体系的解体 307

二、第二期的讨论 311

（一）法政策学的提言 312

（二）程序视角的引入 317

（三）星野英一的回应 321

三、第三期的讨论 323

（一）平井宜雄的批判 324

（二）星野英一的回应 346

（三）平井宜雄的再批判 358

（四）其他学者的评价 361

（五）对日本学界的影响 363

四、小结：已阐明与尚残留的问题 365

第二节 对民法学研究的影响 368

一、利益衡量论式研究方法的形成——形式的影响 368

二、对传统民法学的修正——实质影响 374

（一）概说 374

（二）具体的例说——以“容忍限度论”为例 377

三、小结：利益衡量论式的民法研究 395

第三节 对司法实务的影响 397

一、影响的有限性及其原因 397

（一）影响的有限性 397

（二）影响有限性的原因 399

二、影响的可能性及其表现 403

（一）影响的可能性 403

（二）影响的表现 406

三、小结：法学家与实务家对话的必要性 409

第四节 利益衡量论的现状 410

一、学界对利益衡量论的再评价 410

（一）概说 410

（二）具体的例说——以大村敦志的再评价为例 412

二、日本民法解释论的今日位相 417

（一）与法律关联的复归 417

（二）母法研究的变容 420

（三）对社会像考察的重视 422

三、小结：模糊了的利益衡量论 426

第四章 利益衡量论的再评价 428

第一节 法律思维——再评价的工具 429

一、法律思维的时间面向——一个历史的考察 430

（一）罗马法时期法律思维的时间面向 431

（二）近代法时期法律思维的时间面向 437

（三）现代法时期法律思维的时间面向 445

二、法律思维的基本构造——一个结构的分析 465

（一）作为问题解决方式的法律思维的构造 465

（二）作为言语交流方式的法律思维的构造 466

（三）整体上的法律思维的二阶段构造 466

三、法律思维的诸问题——一个基础论的阐明 468

（一）“全时间面向”的法律思维何以成立 468

（二）法律思维的合理性何以获得 493

四、小结：现代社会中的“全时间面向”的法律思维 519

第二节 法律思维视野下的利益衡量论 520

一、利益衡量论的法律思维是什么 520

二、利益衡量论法律思维的意义是什么 525

三、如何看待学界对利益衡量论的批判 528

四、小结：现代法律思维中的利益衡量论 529

结束语 531

参考文献 535