器官移植立法研究PDF电子书下载

前言 1

引言 1

一、器官移植的文化内涵和法学问题 1

二、本书的主要研究内容 4

第一部分 概述——器官移植技术、立法及立法的基础性问题 11

第一章 器官移植概述 11

第一节 定义、分类及范畴 12

一、法律上广义与狭义“器官”的范畴 13

二、“器官移植”的定义 14

三、“器官移植”的分类 14

四、本书讨论的“器官移植”的范畴 17

第二节 器官移植技术发展概述 17

一、同种异体器官移植 18

二、异种器官移植 19

三、组织工程和克隆技术的运用 22

四、胎儿器官 22

第三节 我国器官移植的现状及原因分析 23

一、我国器官移植的现状及困境 23

二、器官移植困境的原因分析 27

第二章 器官移植立法概述 31

第一节 我国器官移植立法与组织管理状况 32

一、我国的器官移植立法状况 32

二、我国器官移植的组织管理的新发展 37

第二节 亚洲其他国家和地区器官移植法律的介绍 39

一、立法概述 39

二、法律对比 43

第三节 美国的实践——器官获取与移植的法律与组织管理 44

一、三部重大立法 45

二、四个机构 47

三、与器官供应和分配相关的其他法律与制度 51

第四节 《欧洲人权和生物医学公约——关于人类器官和组织移植的附加协定》 51

一、获得器官 52

二、对于经济得利的禁止 53

三、良好的医疗和技术实践 54

四、分配器官 55

第五节 西班牙模式——捐献与移植的支持系统 55

一、概述 56

二、器官移植相关法律 57

三、国家移植组织（ONT）——器官捐献和移植的支持系统 57

第六节 意大利的经验——有效的组织管理系统 60

一、器官捐献与移植的组织系统结构 60

二、器官捐献与移植组织系统运行的目标 63

三、现有成就 64

第三章 器官移植立法的基础性问题 67

第一节 人体器官之“类物”的法律性质 68

一、概述 68

二、确立人体器官“类物”之法律性质的建议 71

第二节 器官移植立法的伦理基础 81

一、利他捐献（无偿捐献）的渊源与相关规定 81

二、利他捐献的伦理基础——义务论 83

三、改良的（结合义务论的）功利主义道德终极标准与“利益最大化原则” 85

四、器官移植立法中树立“为己利他”、“己他两利”的道德和法律准则 88

第二部分 器官移植立法中“病人”及其权利保护 93

第四章 器官移植法律中的“病人”及其保护向度 93

第一节“病人”概念及其哲学蕴含 94

一、概念与范畴 94

二、病人的整体性 94

三、病人的主体性 95

第二节 移植法意义上的“病人”及对其保护的向度 99

一、器官移植法意义上的“病人” 99

二、对器官移植法意义上的“病人”的保护向度 100

第五章 知情同意原则概述 102

第一节 知情同意原则概述 103

一、概念的厘清 103

二、知情同意原则的蕴含 103

三、知情同意原则的渊源与流变 105

第二节 知情同意的权利结构及对器官移植立法的建议 106

一、知情权及对器官移植立法的建议 107

二、自我决策权及对我国器官移植立法的建议 110

第一节 对自主决策权的限制及对器官移植立法的建议 114

一、医疗实践中对患者自主决策权限制之情形 115

二、器官移植立法中对患者自主决策权的限制 119

第四节 医院伦理委员会在器官捐献与移植中的作用 121

一、概念和范畴 121

二、医院伦理委员会在器官捐献与移植中的作用 122

第六章 器官移植立法中的家庭决策 126

第一节 家庭决策的哲学蕴含 126

一、辨义——家庭决策、家属决策和患者个人决策 127

二、家庭决策的哲学蕴含 128

第二节 器官捐献立法中的家庭同意及制度设计 132

一、器官捐献强明示同意系统中法律与实践的冲突 133

二、器官移植立法中器官捐献的家庭同意系统的构建 133

三、器官捐献的家庭同意的法哲学基础——“健康”的家庭公共事务属性与“器官”的家庭共有属性 135

四、重构主义的儒家生命伦理学视角下器官捐献的家庭同意 138

第七章 器官移植立法中病人权利保护的其他制度设计 145

第一节 规避利益驱动伤害“病人”的制度设计 146

一、以法律规制组织器官库——必须为非营利性和公立性 146

二、完善器官移植伦理委员会的功能 148

三、严格的程序性 149

四、回避原则 153

第二节 建议设置“器官移植法律伦理审查委员会” 155

一、“器官移植法律伦理审查委员会”的组成 155

二、域外立法经验 156

三、建议设置“器官移植法律伦理审查委员会”的理由 156

四、“器官移植法律伦理审查委员会”审查与授权的情形 157

第三节 赋予捐献者预先指示权的建议——建立“常规问询”与“临终医疗声明（器官捐献）卡”制度 158

一、“预先指示权”概述 158

二、建议设立“常规问询”制度 159

三、建议设立“器官捐献（临终医疗声明）卡”制度 159

第四节“改良的必须请求”制度 160

一、“必须请求”制度概述 160

二、对“必须请求”制度的质疑 163

三、美国对“必须请求”制度的改良 163

四、根据本土资源对“必须请求”制度的进一步改造 164

第五节 器官移植立法中隐私权的保护 166

一、隐私权概述 166

二、医疗中的隐私权及其保护 167

三、器官移植立法中隐私权的特殊保护 168

第三部分 死体器官捐献 173

第八章 死体器官移植概述 173

第一节 死体器官移植发展简介和分类 173

一、死体器官移植技术及其立法发展简介 174

二、影响死体器官移植成活率的因素 177

三、死体器官捐献的分类 178

第二节 从“非财产规则”到“类财产规则”——普通法尸体上的权利变迁 182

一、英国普通法上的“非财产规则” 183

二、美国法庭制定“类财产规则” 199

三、尸体（及其器官）上的类财产理论的产生理由和涉及的权利 207

四、对我国立法的建议——死者家庭在尸体及其器官上的类物权 208

第三节 对我国死体器官捐献立法基本原则的建议 210

一、死体器官捐献的合理性来源 210

二、合理性基础上对我国死体器官捐献立法基本原则的建议 213

第九章 脑死亡立法 217

第一节 死亡概述 218

一、法定死亡的“概念”、“标准”与“准据” 218

二、死亡——过程还是节点 219

三、脑死亡立法的合理性 221

第二节 脑死亡概述 223

一、脑死亡及其立法发展简介 223

二、器官移植领域内脑死亡立法的推动力——医生对法律保护的需要 226

三、脑死亡立法与文化 228

四、脑死亡在中国 229

第三节 脑死亡的立法形式 230

一、世界范围内脑死亡的立法形式 230

二、对脑死亡立法形式的风险讨论 232

第四节 对我国脑死亡立法的建议 233

一、器官移植法之外的脑死亡立法 234

二、单一脑死亡立法——建立两套死亡测试与准据（即诊断操作指标）而支持同一死亡标准 234

三、采用全脑死亡的标准 235

四、采用“脑—肺死亡标准”的表述方式 236

五、脑死亡判断程序性的建议 237

六、脑死亡立法内容的建议 239

第十章 死体器官捐献的同意系统 240

第一节 捐献同意系统与登记体系在世界范围内的划分与分布 241

一、同意系统的分类 241

二、世界范围内各种同意系统立法的地理分布 243

三、登记——各种同意系统的实施状况 245

第二节 推定同意体系——实践、质疑与分析 245

一、对推定同意的质疑与分析 246

二、推定同意在实践中的效果 255

第三节 强明示同意系统的实践经验（一）——影响捐献率的环节 258

一、典型的强明示同意系统的规定——以美国为例 259

二、强明示同意系统中影响捐献率的环节 260

第四节 强明示同意系统的实践经验（二）——“常规问询”与“必须请求” 265

一、“必须请求”与“常规问询”制度的实践 266

二、对“必须请求”制度的质疑 269

三、对“必须请求”制度的改造 269

第五节 对我国以家庭同意为基础的强明示同意系统相关立法的建议 270

一、我国当前器官捐献的立法与实践 270

二、以家庭同意为基础的强明示同意系统的设计 272

三、与强明示同意系统相关的其他立法建议 273

第六节 与保护捐献者和鼓励捐献相关的立法建议 276

一、改良的“必须请求”制度 276

二、“常规问询”与“合理搜寻” 277

三、立法确立适当经济或财政补偿制度 278

四、对器官捐献的精神向度的鼓励 280

五、推动公众教育 280

第十一章 死体器官捐献的基本立法框架 282

第一节 美国死体器官捐献的基本立法框架 283

一、尊重死体器官捐献者和其亲属方面 283

二、保护死体器官捐献者方面 284

三、鼓励死体器官捐献方面 284

第二节 对我国死体器官捐献的基本立法框架的建议 285

一、尊重死体器官捐献者及其亲属方面 285

二、保护死体器官捐献者方面 286

三、鼓励死体器官捐献方面 287

第十二章 心死亡死体器官捐献 289

第一节 概述 291

一、心死亡死体器官捐献的概念与特点 292

二、心死亡死体器官捐献的分类 294

三、心死亡死体器官捐献技术领域的问题 296

四、心死亡死体器官捐献的实践政策 299

五、心死亡死体器官捐献的实践——无心跳器官捐献者协定 303

第二节 对我国心死亡死体器官捐献立法的建议（一）——对M-Ⅲ类可控型心死亡死体器官捐献的立法建议 305

一、M-Ⅲ类可控型的心死亡死体器官捐献的国外实践及质疑 306

二、对我国M-Ⅲ类可控型的心死亡死体器官捐献特殊立法原则的讨论 308

第三节 对我国心死亡死体器官捐献相关立法的建议（二）——对器官原位保留的分析和立法建议 316

一、荷兰的实践与分析 317

二、对我国原位器官保留相关的立法建议 319

第十三章 对五个特殊死体器官捐献立法框架的建议 323

第一节 对M-Ⅲ类可控型心死亡死体器官捐献立法框架的建议 324

一、“尊重”捐献者方面 324

二、“保护”无心跳器官捐献者方面 325

三、鼓励捐献方面 326

第二节 器官原位保留下的心死亡死体器官捐献立法框架的建议 326

一、尊重捐献者方面 326

二、保护无心跳器官捐献者方面 327

三、鼓励捐献方面 327

第三节 对其他特殊死体器官捐献的立法框架的建议 327

一、对使用流产胎儿的组织或器官的立法框架的建议 327

二、对使用无脑畸形婴儿组织与器官的立法框架的建议 328

三、对在押犯死体器官捐献的立法框架的建议 331

第四部分 增加死体器官获取的方法 337

第十四章 增加死体器官获取的一般方法 337

一、本地化的器官获取和协调 338

二、交通工具的改善 339

三、增加ICU病房与床位数 339

四、改善征询家属意见的方式——设立相关法律并规范征询方式 339

五、推定同意系统 340

六、“授权选择” 341

七、吉·彭宁斯的强制登记系统 342

八、心死亡死体器官的应用 343

九、选择性人工呼吸协议 344

十、补偿制度 345

十一、边缘器官的使用 346

十二、使用“互惠机制”促进器官捐献 346

第十五章 死体器官市场 348

第一节 典型器官市场的提议、道德责难与立法现状 350

一、关于死体器官市场的典型模式的提议 351

二、当前与死体器官市场相关的立法 355

三、对器官市场的道德责难 358

第二节 对死体器官市场的辩护 360

一、无偿器官捐献制度的起源与失败 361

二、对死体器官市场的道德辩护 363

第一节 对限制与监管下的死体器官市场的设计 369

一、首先需要澄清的问题 370

二、两种限制与监管下的死体器官市场设计 371

三、市场系统与补偿金的比较 373

第十六章 将摘取死刑犯器官纳入死刑刑罚——来自美国的建议 376

第一节 概述——美国的死刑判决和尸体处理方式 377

一、美国死刑判决的对象——什么样的犯罪被判死刑 378

二、美国法定尸体处理方式 380

第二节 摘除器官纳入刑罚的法理依据 381

一、公平的道德义务的视角 382

二、威慑性理由 383

三、报应性理由 384

四、补偿性理由 385

第三节 路易斯·J帕默尔的争辩及反驳——禁止残忍和非常规刑罚（礼待原则）的视角 386

一、《第八修正案》的法律起源 386

二、以禁止残忍和非常规刑罚（礼待原则）审视摘取死刑犯的器官纳入刑罚 388

第四节 与摘取器官配套的全新死刑执行方式——路易斯·J.帕默尔的设计 393

一、美国现有的执行死刑的方式 393

二、与摘取死刑犯器官配套的新的行刑方式 397

三、摘取器官作为死刑执行的法规模型——路易斯·J.帕默尔的设计 398

第五部分 活体器官捐献 403

第十七章 活体器官捐献概述 403

第一节 活体器官移植技术及其立法发展简介 404

一、活体器官移植技术发展简介 405

二、活体器官移植立法发展简介 408

第二节 活体器官移植中捐献者与受体的损害与收益 410

一、受体的收益 411

二、对捐献者的损害 414

三、捐献者心理获益 417

第三节 以活体器官摘除手术的可接受性——“自主决策”和“合理性原则” 421

一、支持活体器官摘除手术之可接受性的伦理与法律因素 422

二、对活体器官捐献的可能反对与对反对的反驳 430

三、关于什么是可接受的活体器官捐献的国外立法 432

第十八章 器官移植立法中对活体器官捐献者之保护及对我国活体器官捐献立法的相关建议 436

第一节“死体器官捐献优先原则”及“必要原则” 437

一、“死体器官捐献优先原则”（活体器官捐献替补原则）及“必要原则”的概述 438

二、国外立法经验 440

三、对我国器官移植立法的建议 440

第二节 什么样的捐献可以被允许——“合理性原则”与“独立评估原则” 442

一、“合理性原则”与“独立评估原则”概述 442

二、国外立法经验 443

三、对我国器官移植立法的建议 444

第三节 活体器官摘取手术告知的特殊要求——“高标准告知”、“强迫告知”及“结果独立检测原则” 445

一、活体器官摘取手术告知的特殊要求 445

二、国外立法经验 448

三、对我国器官移植立法的建议 451

第四节 保障自愿——保护活体器官捐献者的程序性规则 452

一、对“自愿”的一般探讨 452

二、亲属间活体器官移植中的内部压力与外部压力 455

三、国外相关立法 457

四、保障活体器官捐献自愿性的程序性规则及立法建议 459

第五节 “捐献者—受体”关系的相关限制 467

一、对“捐献者—受体”关系设置限制的原因 468

二、相关域外和香港地区立法 468

三、对限制之外的捐献者的特殊审查与授权 470

四、对我国活体器官移植立法建议 470

五、特例——交叉捐献 471

第六节 “同行业内监督原则”及立法建议 473

第十九章 对未成年人活体器官捐献的立法及权利保护的建议 474

第一节 对拒绝未成年人活体器官捐献的质疑及立法规制形式的建议 475

一、对拒绝未成年人活体器官捐献的质疑 476

二、对未成年人活体器官捐献立法规制形式的建议 477

第二节 对未成年人决策能力的判断 478

一、决策能力的心理学基础 478

二、“成熟的未成年人”规则 479

三、建议设定门槛年龄（14岁）与决策能力评估机制 480

第三节 对未成年人活体器官捐献者的保护及对我国相关立法的建议 481

一、什么器官可以捐献 482

二、（客观的）“最大利益原则”及“既存特殊密切关系原则” 482

三、未成年人“有意义的同意原则”及“拒绝有效原则” 485

四、父母（或监护人）同意原则——坚持家庭同意原则 487

五、“特殊的正当理由”原则 488

六、特殊独立组织的评估与授权原则 488

第二十章 无决策能力成年人活体器官捐献立法及法律保护 490

第一节 对禁止无决策能力的成年人捐献活体器官的质疑 491

一、无决策能力的成年人 492

二、国外立法模式 493

三、对禁止无决策能力的成年人捐献活体器官的质疑及立法建议 495

第二节 对无决策能力的成年人活体器官捐献者的保护及对我国相关立法的建议 498

一、对活体器官捐献者的普遍的“精神或心理评估与筛查” 498

二、严格要求的“危害有限性” 499

三、“最大利益原则”与“特殊重要的密切关系原则” 500

四、监护人同意与家庭同意 505

五、提供“特殊正当理由” 506

六、司法或类司法机构的审查、同意与授权 506

七、拒绝有效原则 508

八、强制捐献的严格条件限制 509

第二十一章 活体器官捐献立法框架及扩展可接受的活体器官捐献者的可能情形 511

第一节 对活体器官捐献立法框架的建议 512

一、活体捐献框架中包括的“尊重”的主要条款 512

二、保护活体器官捐献者的条款 512

第二节 扩大可接受的活体器官捐献的可能情形 513

一、活体器官捐献者的分类 514

二、可能扩大使用的活体器官捐献者的范围与情形 514

第二十二章 政府监控的非等额高额补偿的活体器官捐献 516

一、用改良的（结合义务论的）功利主义道德终极标准梳理“器官捐献的有偿或无偿” 517

二、亲属间的无偿的活体器官捐献机制及其弊端 519

三、政府监控下的高额补偿的活体器官捐献机制 521

四、补偿额的确定——“非等额”的高额补偿 527

第六部分 受体 535

第二十三章 受体权利保护概述 535

第一节 移植物引起疾病传播的责任——以严格责任归责 536

一、域外关于承担一般侵权责任的案例 536

二、域外关于以严格责任归责的规定 537

三、对我国相关立法的建议——比照“产品责任”以严格责任归责 538

四、可容忍的疾病感染的冒险——受体的知情同意 541

第二节 受体的知情同意 541

一、信息小组讨论会——更有效的告知 542

二、选择接受与不接受器官、了解与选择器官来源的种类的权利 542

三、边缘器官（ECD）的使用中的知情同意 543

四、对活体器官受体告知的高标准 544

五、随时无条件地撤回同意原则 544

第一节 指定捐献 545

一、指定捐献在美国的典型立法及实践 545

二、指定捐献的形式 546

三、指定捐献给亲属个人的合理性 547

四、对“指定阶级捐献”的限制——公正与公序良俗对自主决策权的限制 549

五、对“指定名人捐献”的限制 551

第四节 以提供补偿机会平衡受体心理欠债——对我国器官移植立法的建议 552

一、给予伦理——受体的心理债务 552

二、鼓励受体偿还债务 554

三、对我国相关立法建议——为受体提供补偿机会 554

第二十四章 器官的分配 556

第一节 用功利主义的道德终极标准梳理受体的选择及对我国相关立法的建议 557

一、“优先供给最有价值的受体”原则 558

二、选择受体的第一阶段——允许部分患者进入器官移植的等待名单 559

三、选择受体的第二阶段——从名单上找出最合适的受体 563

第二节 美国的经验（一）——器官分配体系 565

一、器官分配环境 565

二、器官分配体系的发展 566

三、当前的器官分配体系 568

第三节 美国的经验（二）——影响分配规则制定的要素 571

一、器官分配中的效率要求 572

二、器官分配中的公正要求 575

三、优先权的设置 575

第四节 美国的经验（三）——肝与肾的分配规则 579

一、结合净效益的肾脏分配 579

二、肝脏的分配规则 581

第七部分 文化对器官移植立法的影响 585

第二十五章 文化对器官移植立法的影响 585

第一节 中国传统文化对器官移植立法的影响——兼论对不适合当前生活世界的“礼”的改造 586

一、概述 586

二、中国传统文化中对器官捐献的阻碍因素 587

三、中国传统文化中对器官捐献的支持因素 589

四、对中国传统文化精神底蕴的宣扬和对传统的“礼”的重新阐释 591

五、以器官捐献的家庭决策改造不适合当前生活世界的“礼” 593

第二节 天主教 594

一、维护捐献者和受体的生命 595

二、保证受体和其后代的个体整体性和统一性 596

三、死体器官移植中对死亡的定义 596

第三节 新教 597

一、给予精神 597

二、征求同意并尊重捐献者的人格尊严 598

三、脑死亡和身体的不可侵犯性 598

第四节 东正教 599

第五节 犹太教 602

一、一个统一的概念：肉体（body）与灵魂（spirit） 602

二、至高无上的生命 603

三、器官移植 603

第六节 伊斯兰教 605

一、人 605

二、认识论伦理下的异种器官移植 606

第八部分 《中华人民共和国器官移植法草案》（建议稿） 611

《中华人民共和国器官移植法草案》（建议稿） 611

参考文献 631