想象竞合犯的理论批判与实践重构PDF电子书下载

引言 1

一、本书的研究目的与意义 1

二、本书的研究思路与主要内容 7

第一章 绪论：问题展开 12

第一节 想象竞合犯的概念及结构分析 12

一、从名称说起：想象竞合犯的概念性分析 13

（一）“想象”的意味 14

（二）“竞合”的语义 15

（三）“想象竞合”的刑法学含义分析 15

二、当前理论中想象竞合犯的基本结构 18

第二节 问题的展开 21

一、想象竞合犯立法和理论的发展历程 21

二、一个从未解决的问题 24

第三节 研究进路分析 27

一、刑法的基本立场之争 27

二、行为——打开一切刑法理论疑难的钥匙 29

三、研究进路 30

第二章 想象竞合犯结构论（上）——“一行为”之辩 32

第一节 行为概念的批判与重新表述 34

一、行为的学说与批判 34

（一）行为的学说 35

（二）上述行为观的批判 38

二、行为概念的误区 41

三、行为概念的重新表述 43

（一）“行为”是对人类能动实践活动的抽象 43

（二）行为概念的重新表述 46

四、新表述行为概念的检验与说明 50

第二节 想象竞合犯中的“行为”解析 51

一、大陆法系刑法理论上有关想象竞合犯“行为”性质的分歧 52

（一）分歧 52

（二）上述分歧的评析 53

二、我国刑法理论上有关想象竞合犯“行为”性质的见解及其评判 55

（一）观点介绍 55

（二）分歧的原因分析及评判 57

三、想象竞合犯的“行为”本质解析 62

（一）“行为”、“危害行为”、“犯罪行为”和“构成要件客观要件的行为” 62

（二）想象竞合犯的“行为”本质及其含义解读 64

第三节 想象竞合犯中“一行为”的判断 68

一、判断“一行为”的学说 69

二、上述观点的评析 72

（一）上述标准的评判 72

（二）上述分歧的根源解析 75

三、“行为”的层次性理解及“一行为”的判断标准新说 76

（一）行为的层次性解读 76

（二）“一行为”的判断标准及其论证 77

四、结论：“一行为之表”掩盖着“数行为之实” 86

第三章 结构论（下）——犯罪构成“数”之判断 88

第一节 犯罪构成与相关范畴的关系 88

一、犯罪构成的概念分析 89

二、犯罪构成与罪名 90

三、犯罪构成与刑法规范 92

第二节 犯罪构成理论之评介 94

一、大陆法系犯罪构成理论 95

二、我国刑法理论上的犯罪构成 97

三、犯罪构成要件理论的本原：中外犯罪构成理论上的殊途同归 99

（一）中外犯罪构成理论体系的简要比较分析 99

（二）殊途同归揭示了事物的本原 100

第三节 犯罪构成之“数”判断 108

一、犯罪构成的属性 109

（一）不同观点的简要介绍 109

（二）笔者见解：犯罪构成法定性的属性分析 109

二、犯罪构成上的分类 111

（一）犯罪构成内部结构上的分类 111

（二）同一犯罪的犯罪构成之类型分类 113

三、行为符合数个犯罪构成的判断 114

（一）犯罪构成“数”的判断 115

（二）行为符合数个犯罪构成的判断 116

四、判断之外的相关问题 117

（一）同种想象竞合犯的问题 117

（二）全面评价的制约 118

第四章 想象竞合犯本质论——兼谈罪数标准及其适用 120

第一节 想象竞合犯本质的争论 121

一、实质的一罪说（或想象的犯罪竞合说） 121

（一）以想象竞合犯只有一个行为为立论根据 122

（二）以想象竞合犯只充足符合一个犯罪构成为立论根据 123

（三）以想象竞合犯仅出于单一犯意为立论根据 124

二、实质的数罪竞合说 124

（一）以想象竞合犯的一行为符合数个犯罪构成为立论根据 124

（二）以想象竞合犯的一行为与数结果间存在因果关系为立论根据 127

（三）以想象竞合犯的一行为在法律上为数行为为立论根据 128

（四）以想象竞合犯是一行为侵害了数个法益为立论根据 128

三、科刑的一罪说（又称处断的一罪或裁判的一罪） 129

四、法规竞合说 130

第二节 评析、批判与反思 131

一、对上述诸观点的评析与批判 131

二、反思 137

（一）想象竞合犯本质分析的基点选择 137

（二）想象竞合犯本质分析的方法选择 140

第三节 罪数标准的讨论 141

一、罪数判断标准的学说 142

（一）外国刑法理论上罪数判断标准学说 142

（二）我国刑法理论上罪数判断标准学说 144

二、检讨 146

第四节“罪过”标准的确立 148

一、罪过标准相关问题的论证：从义务、刑法义务、犯罪构成再到罪过的阐述 148

（一）确立罪数标准的前提说明 148

（二）义务、刑法义务与犯罪构成 151

（三）罪过在犯罪构成要件中的地位 155

二、罪数标准的确立：从刑法义务到主观罪过的推理 158

第五节 想象竞合犯的本质——实质竞合的论证 161

一、罪数判断上的基本原理 162

（一）穷尽判断原则 162

（二）禁止重复评价原则 163

二、想象竞合犯的数罪本质：对罪数判断标准的运用 165

（一）一个不该存在的“理论怪胎” 165

（二）想象竞合犯是行为人在数个罪过的支配下实施的数个行为，从而符合数个犯罪构成的犯罪形态 167

第五章 想象竞合犯与相关范畴的关系论 170

第一节 想象竞合犯与法条竞合 171

一、法条竞合的定位 172

二、法条竞合的概念解析 177

三、法条竞合的类型理论 182

四、犯罪构成的竞合还是犯罪构成的排除：以犯罪构成为根据对法条竞合类型的分析 184

五、法条竞合排除原则的评析 189

六、想象竞合犯与法条竞合的关系 191

第二节 想象竞合犯与牵连犯 192

一、牵连犯的基本理论 193

（一）牵连犯的基本结构 193

（二）牵连犯的类型 197

（三）牵连犯的处断 198

二、想象竞合犯与牵连犯的关系 199

第三节 想象竞合犯与继续犯 201

一、涵摄与除摄的学说之争 203

（一）问题之产生 203

（二）涵摄和除摄的处断方式及其评析 204

（三）涵摄和除摄的处理效果之比较 205

二、涵摄与除摄的中国问题分析 206

（一）涵摄与除摄的实质 206

（二）对我国刑法中继续犯相关规定的反思 207

第六章 想象竞合犯的处断论 209

第一节 想象竞合犯的处断原则概说 211

一、有关想象竞合犯处断的学说 212

（一）从一重处断原则 212

（二）从一重重处断原则 214

（三）数罪并罚处断原则 215

二、上述观点的几个问题说明 217

（一）“罪的吸收”还是“刑的吸收” 217

（二）“从一重”或“从一重重”处断的根据 219

三、对上述处断原则的批判 220

（一）“从一重”处断原则的逻辑缺陷分析 220

（二）“从一重重”处断原则的逻辑缺陷分析 224

（三）“数罪并罚”处断原则的评析 226

第二节 影响想象竞合犯处断的原理 228

一、决定想象竞合犯处断的刑法原理 228

（一）刑法基本立场上的游移对想象竞合犯处断原则的影响 229

（二）刑法的基本原则对想象竞合犯处断的制约 233

二、影响想象竞合犯处断的诉讼考量 236

（一）一事不再理原则对想象竞合犯处断的影响 237

（二）诉讼经济原则对想象竞合犯处断的影响 239

第三节 想象竞合犯的处断原则——并罚制的论证 241

一、数罪的处断制度：单一刑罚制与并罚制 241

（一）单一刑罚与并罚 241

（二）确定刑罚上下限的方式 242

二、数罪处罚的基本理论 243

三、数罪处断的区别制之检讨 246

（一）量刑客观性的考量 247

（二）诉讼经济的反思 248

（三）责任衡平的思考 249

四、对数罪并罚的辩护 251

（一）数罪并罚的适用原则 251

（二）对数罪并罚误解的澄清 252

五、结论：想象竞合犯数罪并罚处断的合理性论证 253

结语 258

参考文献 260

后记 267