20世纪婚姻家庭法 从传统到现代化PDF电子书下载

导论 现代社会与法律现代化 1

第一节 现代性或现代化之界定 1

一 现代性或“现代化”概念厘定 1

二 关于“现代化”的源起与阶段性 6

三 现代化的基本内容与表征 13

四 现代化的模式与多元性 22

五 人的现代化和社会现代化 24

六 中国现代化的共识与争议：“西化”与“现代化”之论争 27

第二节 改革法律传统与法律现代化 37

一 法律现代化的界定 38

二 中国法律现代化的概念 42

三 中国法律现代化的模式和路径 45

第三节 婚姻家庭法改革与现代化：本书简述 56

一 婚姻家庭法现代化的界定 56

二 本书的价值和意义 57

三 既往相关研究成果综述 58

四 本书研究的对象与内容 68

五 本书的主要研究思路与方法 72

六 本书的主要创新之处 73

第一编 婚姻家庭法传统与现代化的界定与分野 79

第一章 传统婚姻家庭法分类研究 79

第一节 传统婚姻家庭法的基本价值观与制度 80

一 男尊女卑 81

二 大家庭生活与家长专制 82

三 基于传宗接代目的实行包办婚姻及早婚 84

四 实行一夫一妻多妾 88

五 亲属制度：以宗亲宗族为本及丧服制 90

六 家庭关系由家长与家属构成：尊卑有别和长幼有序 91

七 家产：同居共财 94

八孝 97

第二节 传统婚姻家庭法价值与制度之批判 98

一 强制维护大家族与家长专制 99

二 男尊女卑和夫为妻纲 100

三 一夫一妻多妾的婚姻制度 101

四 否认子孙独立的财产权利 101

第三节 传统婚姻家庭法价值与制度之延续 102

一 婚姻制度 103

二 家庭制度 103

三 亲属制度：父母子女关系及其他亲属关系 104

四 人伦秩序：合理限度内的“孝” 105

第二章 婚姻家庭法现代化演变之规律 107

第一节 工商业社会中婚姻家庭的变迁 108

一 婚姻家庭观念更新 108

二 家庭结构趋于简单和规模变小 110

三 家庭类型多样化且核心家庭占据绝对多数 112

四 家庭关系由专制等级秩序转向平等 114

五 婚姻家庭的功能减少和弱化 116

第二节 婚姻家庭法现代化的主要表征 119

一 婚姻：从包办强迫到自主自由 119

二 婚姻家庭法律关系的价值取向：由从属到平等 120

三 家庭成员地位变化：各成员权利增多和儿童开始“唱主角” 122

四 实行一夫一妻的婚姻制度 124

五 婚姻家庭身份关系与财产关系相分离 125

六 亲属关系越来越简单 126

七 婚姻家庭法形式多样和结构复杂 127

八 养老模式：家庭赡养和社会养老并举 128

九 家庭法公法化 132

十 确定性与灵活性相结合：制定新法或修法越来越频繁 141

第三节 推动婚姻家庭法律改革的要素 142

一 社会经济深刻变化：经济模式和结构更新 142

二 国家政权结构变化和政治动向 143

三 文化革新与结构变化 150

四 妇女运动对传统婚姻家庭法的批判与改革促进 152

五 科技革命对人类认识的提升及对社会生活的影响 160

六 人们思想观念的变更 162

第四节 婚姻家庭法的民族性和国际化 168

一 婚姻家庭法的民族性 169

二 国际化及全球化对中国婚姻家庭法的冲击与影响 172

第二编 婚姻家庭法改革法案评析 183

第三章 1910年《大清现行刑律》有关婚姻家庭立法 183

第一节 制定经过和立法背景 183

一 制定经过 183

二 经济社会发展状况 184

三 外来文化影响 184

第二节 主要立法改革 188

一 立法体例改革：民刑分立 188

二 民事部分的规范 189

第三节 立法改革评点 190

一 民事改革措施与欧洲大陆诸国相仿 191

二 改革婚姻家庭法传统的立法措施少 191

三 对后世的影响 191

第四章 1911年《大清民律草案》中的亲属法 192

第一节 起草经过和社会背景 192

一 起草经过 193

二 立法的社会背景 195

三 收回领事裁判权是修律变法的直接动因 199

四 修法宗旨 200

第二节 主要争议问题 201

一 家属主义与个人主义之争 201

二 是否禁止同姓为婚 202

第三节 主要立法变革 203

一 对宗法与家制有所区别 203

二 家长权既获承认又有所削弱 203

三 家产 205

四 采用亲等制 206

五 婚姻半自主 207

六 实行法律婚 209

七 婚姻效力：夫妻半平等 209

八 创设夫妻财产制 210

第四节 立法改革评点 211

一 大改革：中国婚姻家庭法现代化的开端 211

二 改革偏“从洋”而似有些脱离中国国情 212

三 改革不彻底性：保留封建性 213

四 对后世的影响 215

第五章 1926年《民国民律草案》中的亲属法 218

第一节 制定经过和立法背景 218

一 起草经过 219

二 立法背景：西方民法学及民法法典化运动的影响 220

第二节 主要争议问题 220

一 家制存废之争 220

二 婚姻制度存废之争 221

第三节 主要立法改革 223

一 实行婚姻自由 224

二 基本确立了一夫一妻制 224

三 赋予妻若干权利和对夫权实施一定限制 224

四 改进夫妻财产制 225

五 采用寺院法亲等计算法 226

第四节 立法改革评点 226

一 改革的价值取向 226

二 对立法改革的存疑 226

三 对后世的影响 227

第六章 1930年《民法亲属编》 228

第一节 制定经过和立法背景 228

一 制定经过 229

二 中国社会经济情况 231

三 妇女要求男女平等及家庭民主 232

四 外来法律文化影响及婚姻家庭立法的国际新趋势 233

五 立法原则 234

第二节 主要争议问题 235

一 亲属分类 236

二 亲属范围及计算方法 236

三 关于夫妻及子女的姓氏 238

四 成婚年龄 239

五 亲属通婚之限制 239

六 夫妻财产制 240

七 妾之问题 242

八 是否应规定家制和家制之本位 242

第三节 主要立法改革 244

一 确立男女平等原则 244

二 改革亲属关系的分类与计算 245

三 改革家制 245

四 实行婚姻自主 248

五 废除妾制 253

六 改革夫妻人身关系 253

七 夫妻财产制 255

八 改革父母与子女关系 257

九 鼓励亲属独立和互助 258

第四节 立法改革评点 259

一 婚姻自由权获得一定保护 260

二 家庭关系开始由从属转向平等 260

三 诸多条款规定与中国社会实际明显脱节 262

四 形式上模仿德国、瑞士的民法立法例 263

五 对后世的影响 263

第七章 1950年《婚姻法》 264

第一节 制定经过和立法背景 264

一 制定经过 265

二“六法全书”和旧法统被全面废除 268

三 立法思想深受马列经典作家学说思想影响 268

四 全面继受苏联的法学理论和立法模式 271

五 继承革命根据地婚姻立法经验 273

六 妇女解放运动的推动 278

第二节 主要争议问题 279

一 离婚自由之争：离婚是否应附加条件 280

二 非婚生子女与婚生子女的地位是否应该平等 285

三 对妇女特殊照顾的多与少之争 287

第三节 主要立法改革 288

一 坚持男女权利平等 288

二 实行婚姻自由 290

三 实行婚姻登记制 294

四改革夫妻财产关系 296

五 对妇女实行特殊照顾 297

六 所有子女地位平等 299

七 对军婚实行特别保护 299

第四节 立法改革评点 301

一 历史功绩 301

二 立法不足 303

三 法案实施及离婚标准问题争议：正当理由论与感情破裂论的论战 306

四 对后世的影响 311

第八章 1980年《婚姻法》 314

第一节 制定经过和立法背景 314

一 制定经过 315

二 立法背景 316

第二节 主要争议问题 322

一 主要立法任务之争：反封建思想或者反资产阶级思想？ 323

二 法定结婚年龄之争 325

三 法定离婚理由之争：是否以感情破裂为原则 325

第三节 主要立法变革 328

一 增补计划生育为基本原则和婚姻义务 329

二 保护老人合法权益原则 330

三 保护人身自由和婚姻自由 330

四 提高法定婚龄，扩大禁婚亲范围 331

五 法定婚后所得归夫妻共有，增设夫妻约定财产制 332

六 修改离婚程序，将调解设定为裁判离婚的前置程序 332

七 确立夫妻感情破裂为裁判离婚的原则 333

八 部分修改离婚法律后果配置 337

九 增设家庭成员的权利与义务，鼓励丈夫成为妻家的家庭成员 337

十 增设制裁违法行为和强制执行 339

十一 允许民族自治地方制定某些变通或补充规定 339

第四节 立法改革评析 340

一 对该法案的肯定评价 340

二 对该法案的主要争议 342

三 法案之不足 344

四 法案改革效果及影响 347

第九章 1991年《收养法》及1998年《收养法修正案》 349

第一节 1991年《收养法》立法背景 349

一 收养需要法律详尽规范 350

二 社会生活中收养数量较多 351

三 计划生育政策 352

第二节 1991年《收养法》 352

一《收养法》的基本原则 352

二 收养关系当事人的资格 353

三 成立收养的程序 357

四 涉外收养 359

五 收养的效力 361

六 收养关系的解除 362

第三节 《收养法》评析 365

一《收养法》总评 365

二 立法不足与问题 365

第四节 1998年《收养法修正案》及评价 366

一 修订背景与主要考虑 366

二 主要修订内容 367

三对《收养法修正案》的评价 373

四 完善建议 374

第十章 2001年《婚姻法修正案》 378

第一节 修订经过和修法背景 378

一 修法经过 378

二 修订的原因与理由 381

第二节 主要争议问题 382

一 关于法案名称与立法模式 383

二 是否增设亲属关系通则 386

三 是否应禁止家庭暴力 388

四 事实婚姻问题之争：结婚形式与婚姻登记主义 390

五 增设婚姻无效制或婚姻撤销制之争 393

六 是否存在配偶权之争 396

七 是否设立夫妻忠实的法定义务之争 403

八 是否应当规定夫妻互负同居义务 409

九 改造夫妻财产制之争 412

十 判决离婚的法定事由之争：感情破裂或者婚姻关系破裂 415

十一 离婚自由度之争 425

十二 是否应当删除特别保护军婚条款 428

十三 是否应当设立离婚扶养费制度 430

十四 是否引入离婚损害赔偿之争 436

十五 亲权与监护之争 441

十六 探望权或交往权之争 446

第三节 主要立法改革 447

一 禁止家庭暴力 447

二 夫妻应当互相忠实并禁止婚外同居 448

三 增设婚姻无效与可撤销制 449

四 完善夫妻财产制 453

五 法定离婚事由具体化，离婚更自由 455

六 放松对军人配偶离婚权的限制 457

七 增加限制丈夫请求离婚的法定事由 459

八 引入离婚时经济补偿请求权 459

九 增设离婚损害赔偿制度 462

十 扩大生活困难帮助范围 466

十一 增设探望权 467

十二 增设社会救助与法律责任 470

第四节 立法改革评点 471

一 立法改革功绩：禁止家庭暴力以保障人权 471

二 立法改革功绩：男女平等由追求形式平等转向寻求结果平等 472

三 立法改革功绩：多项制度得到完善 473

四 立法改革不足：未增设亲属关系通则 474

五 立法改革不足：亲子法欠缺未获得修正 474

六 立法改革不足：尚未实现性别平等 477

七 立法改革不足：夫妻财产制不完整 479

第三编 婚姻家庭法改革的未来之路 485

第十一章 家庭法与家庭政策 485

第一节 婚姻家庭法的基本价值取向和功能 485

一 婚姻家庭关系的特点 485

二 婚姻家庭法的功能 487

三 婚姻家庭法的基本价值取向 488

第二节 性权利与家庭生活权 489

一 性权利 489

二 家庭生活权 493

三 非婚同居是否应该合法化 495

四 同性结合是否合法化的论争 498

第三节 家庭法与性别平等 500

一 法律上的男女平等之解释 501

二 关于平等的界定与演进 503

三 我们更需要男女平等：实质平等 505

四 怎样才能达成男女实质平等 507

五 婚姻家庭法性别平等展望 508

第四节 家庭扶养与社会保障 510

一 个人自立与家庭保障 510

二 家庭扶养与社会扶养 510

第十二章 立法防治家庭暴力 514

第一节 家庭暴力的界定 514

一 家庭暴力的界定：区分边界与伤害级别 514

二 家庭暴力的类型 516

三 家庭暴力的界定：主体资格 518

四 家庭暴力的界定：空间范围 524

第二节 公权力干预家庭生活的正当性和可行性 524

一 国家干预家庭暴力的正当性 524

二 公权力干预家庭暴力的界限与规范 527

第三节 家庭暴力防治法的性质 528

一 立法防治家庭暴力：一种突破传统部门法划分理论的法律创新 529

二 防治家庭暴力法属于什么性质之法 530

三 使用“家庭暴力”概念及专门法是否将导致法律评价之不公允 531

第四节 家庭暴力防治法的立法模式 532

一 防治家庭暴力系列专门法：英美法传统国家或地区的普遍经验 532

二 防治家庭暴力综合法案：大陆法传统国家和地区的经验 534

三 联合国反家庭暴力的法律实践 536

四 我国法律实践：分散立法与专门立法相结合 537

五 笔者观点：制定家庭暴力防治法 538

第五节 立法防治家庭暴力的制度建构 539

一 建立民事保护令制度及时保护受害人 539

二 立法规范警察干预家庭暴力的程序 545

三 推广各种宣传教育增进民众对家庭暴力的认知 559

四 建立家庭暴力防治中心和家暴事件数据库 559

五 建立信息通报制度 560

六 设立家庭暴力受害人庇护所 560

七 总结家庭暴力案件教训，完善相关制度 561

八 应加强干预家庭暴力的研究 561

第十三章 儿童、父母和国家：权利和责任 562

第一节 儿童、父母和国家之关系 562

一 儿童是权利主体 563

二 儿童、父母和家庭的关系 565

三 儿童与国家的关系 567

四 家庭与国家的关系 570

第二节 发展中的儿童权利与儿童法 574

一 儿童权利的觉醒：立法重点从父母权利到子女权利 574

二 亲权与公权 576

三 针对儿童的家庭暴力 578

四 人工生殖技术与技术辅助所生子女 579

第三节 完善儿童权利保护的立法对策 583

一 增设亲子身份确认制度 583

二 设立亲权：完善父母照护权和监护权 585

三 完善探望权 588

四 增设抚养费给付垫付制 590

五 制定儿童福利法 591

第十四章 婚姻自由将走向何处 594

第一节 婚姻与自由的关系 594

一 婚姻是什么 594

二 婚姻自由的价值之规律性 595

三 婚姻自由是否存在“边界” 599

第二节 结婚自由将走向何处 601

一 作为人权的结婚权 601

二 结婚自由权：是否结婚之选择权 602

三 结婚自由权：与谁结婚之决定权 602

四 结婚权与隐私权 603

五 法定结婚程序之完善 603

第三节 离婚自由将走向何处 605

一 离婚请求权与离婚自由度：离婚事由立法主义之争 605

二 域外法定离婚理由立法的考察 614

三 不同意离婚是一项权利 620

四 完善现行离婚理由立法：增设离婚抗辩或阻却离婚条款 622

五 完善登记离婚制度 626

六 完善诉讼内的协议离婚 627

七 完善和解制度 628

第四节 完善对离婚时的救济制度 630

一 增设离婚扶养费请求权 630

二 健全离婚损害赔偿 636

三 删除经济帮助制度 637

第十五章 完善夫妻财产制与家事劳动立法 640

第一节 夫妻财产制的定位与功能 640

一 婚姻财产的家庭角色与功能 640

二 婚姻财产制的价值取向 640

第二节 完善夫妻财产制的对策 645

一 增设夫妻财产制的通则 645

二 增设对夫妻对共同财产的权利与义务 645

三 增设财产垫付制 647

四 增设宣告分别财产制 647

五 增设调整家庭住所的特别条款 648

第三节 规范家庭生活费负担和家务劳动 649

一 增设家庭生活费用负担专门条款 649

二 立法应当明定夫妻双方共同承担家务劳动 650

三 扩大经济补偿给付制的适用范围 650

结语 历史对今天的启示 652

主要参考文献 654

索引 663