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壹、大法官释宪功能的立法化抑或审判化？——从宪法增修条文第五条第四项看政治民主化的一个基本问题 1

一、导言 3

二、宪法增修条文第五条第四项重新界定大法官之释宪功能？ 4

三、司法违宪审查与民主议会立法之权力界限 10

四、司法违宪审查保障人权之具体界限 17

（一）发动条件限制及其意义 18

（二）审查效力范围界限及其作用 20

五、司法违宪审查仲裁机关争议之功能界限 28

六、结语 34

贰、论我国法院法官之违宪审查义务 37

一、问题之界定 39

二、宪法之解释 41

（一）大法官应是终局的违宪审查机关，并非专属的违宪审查机关 41

（二）大法官从事一般审查，法官从事个案审查，两者或可并行 45

（三）法官有优先适用宪法，拒绝适用依其良心认为违宪法律之宪法义务 51

三、宪法政策之考量 55

（一）法官从事个案审查是否不利于宪政之推行？ 55

（二）法官从事个案审查的能力是否充足？ 58

（三）法官从事个案审查是否会紊乱法秩序？ 60

（四）法官从事个案审查的制度条件已否具备？ 62

四、结语 63

叁、从美国最高法院Marbury v.Madison判决论我国大法官释字第九号、第三七一号解释之推论基础 65

一、导言 67

二、Marbury v.Madison 68

（一）事实背景 68

（二）判决内容 70

（三）分析研究 72

三、释字第九号解释 77

（一）事实背景 77

（二）解释内容 79

（三）分析研究 80

四、释字第三七一号解释 84

（一）事实背景 84

（二）解释内容 85

（三）分析研究 87

五、三案推论基础之比较（代结语） 98

肆、违宪审查与司法审查的差异——评法治斌教授「社会主义法制下之违宪审查制度」 101

伍、我国实施参审制度的宪法界限——从诉讼权的内容谈起 107

一、前言 109

二、参审制增益或减损人民的诉讼权 110

（一）参审与程序选择权 113

（二）参审与职业法官审判 115

（三）司法应受民意控制？ 117

三、参审员负参审义务的宪法基础何在？ 122

四、参审制是否改变权力分立关系？ 125

（一）司法权以外的权力部门人员，是否可担任参审员？ 125

（二）参审员与法官所受之监督，有无差异？是否足以影响权力分立之机制设计？ 126

（三）与参审员共同行使审判权的专业法官，会不会在实务上主导、影响参审员行使审判权？ 126

五、采行参审制，应否先行修宪？ 127

（一）修宪以授权立法者循立法途径建立参审制度？ 127

（二）修宪以使参审制度成为基本人权之一部分？ 128

（三）修宪以禁止立法者强制当事人接受参审制度？ 130

六、结语 130

陆、An Uncommon Case of Bigamy：An Uncom-mon Constitutional Interpretation 133

柒、美国宪法上「政治问题」理论与释字第三二八号解释 159

一、前言 161

二、「政治问题」理论在美国宪法判例上的由来与发展 161

三、「政治问题」理论的困境与缺陷 164

（一）「政治问题」缺乏一贯性的标准 165

（二）「政治问题」理论具有逻辑上的困难 165

（三）「政治问题」理论的宪法根据不明确 167

四、释字第三二八号解释运用理论的商榷 168

（一）释字第三二八号解释所称之「政治问题」范围如何？ 169

（二）释字第三二八号解释亦有宪法逻辑上的缺陷 171

（三）释字第三二八号解释的宪法依据何在？ 172

五、结论 173

捌、再论美国「政治问题」理论在我国宪法解释上之运用 175

一、前言 177

二、一九九三年Nixon案之新发展 178

（一）本案之事实背景 180

（二）联邦最高法院之判决 180

（三）分析 182

三、「政治问题」理论在我国宪法解释上运用之再检讨 195

（一）援用类 196

（二）不援用类 203

四、结语 213

玖、外交事务与宪法——司法不审查之政治问题（译作） 215

一、府会之争于今尤烈 218

二、宪法含义隐晦不清 220

三、宪政历史可供参考 222

四、国会必须力求振作 224

五、幽暗地带造成争端 226

六、行政权力无限扩大 228

七、制宪原意应予注意 230

（一）战争权 230

（二）核子战略 231

（三）支出权 233

（四）秘密行动 234

（五）条约缔结权 235

八、二元民主有待规范 236

拾、司法审查之滥觞：Marbury v.Madison（译作） 241

一、事实 243

二、理由 244

（一）声请人有无权利要求布达其人事命令？ 244

（二）如其有此权利，且其权利遭受侵害，我国法律有无救济之道？ 245

（三）Marbury是否有权获得其所请求之救济？ 246

拾壹、司法审查与联邦主权：McCulloch v.Maryland（译作） 253

一、事实 255

二、理由 255

（一）第一个问题是，国会有权力设立银行吗？ 256

（二）第二个问题是，Maryland州可否对于该分行课税而不违反宪法？ 265

附录一、律师在诉讼程序中的行宪功能 271

附录二、大法官应如何保障人权？——从第五届大法官释宪实绩谈起 279

附录三、司法审判应适用宪法以保障人权——释宪五十年的未竟工程 287

附录四、二十一世纪台湾司法改革成效的展望 293