导论 1
一、问题的提出 1
二、研究的目的和意义 4
三、文献综述 6
四、研究方法及研究视角的审视 12
第一章 私力救济的理论基础:权利与权利救济 26
第一节 权利形态的多样化 26
一、基本权利形态:应有权利、法定权利和现实权利 26
二、权利的法律界限:“法授权即自由”和“法不禁止即自由” 28
第二节 救济之“力”辨析:权利与权力的并存 30
一、私力:基于权利之“力” 30
二、公力:基于权力之“力” 31
三、公力与私力:救济模式界分的具体样态 32
四、救济权:权利与权力的统一 34
第三节 权利与救济关系实证解析:大陆法系与英美法系 36
一、大陆法系中权利与救济的关系 37
二、英美法系中权利与救济的关系 43
第四节 影响权利救济模式选择的因素:主体性因素和客观性因素 47
一、影响权利救济模式选择的主体性因素 47
二、影响权利救济模式选择的客观性因素 57
本章小结 63
第二章 私力救济的构成性因素 65
第一节 人性:私力救济的原动力 66
一、人性的解构:动物性与人之特性 66
二、人性的假设:性善论与性恶论 67
三、性恶论语境下私力救济的正当性 69
第二节 秩序:私力救济的目标 74
一、秩序的解析:静态化的秩序与动态化的秩序 74
二、目标的解读:秩序的破坏抑或破坏了的秩序的矫正 75
第三节 国家:现代私力救济的生存环境 77
一、强弱之争:国家与社会之间的关系变迁 77
二国家强制与意思自治:救济权国家与私人的分享 79
第四节 文化:私力救济的支撑 81
一、法律文化与救济制度的建构 81
二、法律信仰与救济权的行使 82
三、私力救济与中国传统法律文化的契合 84
本章小结 88
第三章 私力救济与公力救济的勾连 90
第一节 私力救济:权利主体与救济主体的一体化 90
一、私力救济的正当性:无法否认的事实 90
二、私力救济的弊端:不能回避的现实 106
三、中国私力救济的现状:名实不符 108
第二节 公力救济:权利主体与救济主体的分离 111
一、公力救济的现状:国家垄断救济理想的困境 112
二、公力救济的弊端:国家垄断救济神话的破灭 114
三、公力救济的正当性 115
四、中国诉讼解决冲突的现实例证——精神损害赔偿 117
第三节 私力救济与公力救济的交融 120
一、公力救济中的显形私力因素 120
二、私力救济中的隐形公力因素 121
三、社会救济:私力与公力融合的范例 123
本章小结 127
第四章 中国私力救济的法律规制 128
第一节 私力救济法律规制的必要性与正当性 129
一、必要性:法律制约下的私力救济 129
二、正当性:权利自由选择下的法律限制 131
第二节 中国私力救济法律规制现状 133
一、民法领域的法律规制 133
二、刑法领域的法律规制 134
第三节 中国私力救济法律规制的检讨 135
一、正当防卫:限制条件解析 135
二、紧急避险:限制条件解析 138
三、自助行为:构成条件分析 142
本章小结 144
第五章 中国私力救济与公力救济共治的理想模式 145
第一节 私力救济与公力救济共治的社会内生基础 145
一、二元社会秩序的共生:私力救济与公力救济共治的可能 145
二、二元社会秩序的张力:私力救济与公力救济共治的必然 149
三、博弈:权利救济模式的统一抑或多元 153
第二节 私力救济与公力救济共治模式的价值基础 156
一、报应正义与矫正正义的同质与融合 156
二、社会关系特质的多样性 156
三、救济权的同质性与救济目标的同一性 157
第三节 私力救济与公力救济共治的发展趋向 159
一、公力救济困境中的法律自身完善 159
二、私力救济地位的彰显:从为权利而斗争到为权利而沟通 175
本章小结 182
结语 183
参考文献 187
后记 199